Метод сравнительного правоведения
Что такое сравнительное правоведение? Метод или самостоятельная научная дисциплина? Вопрос этот праздный, но всегда охотно обсуждаемый9. В контексте данной книги в этой связи достаточно лишь отметить, что вести серьезные дискуссии о сравнительном правоведении без глубокого знания иностранного права и его особенностей невозможно.
Вплоть до настоящего времени не удалось разработать единой и обязательной для всех методологии сравнительно-правовых исследований, подчиняющей их выполнение строгим канонам, как, например, это имеет место в отношении толкования норм законов. Так что исходным пунктом служат тема и цели конкретной работы. Именно эти критерии определяют, какую роль должно играть в ее выполнении сравнительно-правовое исследование, в какой связи его следует осуществлять и в каком объеме.
Как показывает опыт, от них также зависит выбор наиболее оптимальных способов выполнения сравнительно-правовых разработок10.
Микросравнение против макросравнений
Целью сравнительно-правового исследования могут являться общая систематика и структура какого-либо правопорядка или одной из его частей, например предпринимательского права. Но оно может касаться и более мелких и совсем незначительных вопросов (например, возмещения ущерба за испорченный отпуск)11. Чем обширнее и сложнее область, подлежащая сравнительно-правовому анализу, тем обстоятельнее и глубже должны быть знания исследователя об основах рассматриваемого правопорядка. Это поможет ему избежать ошибок при установлении и оценке иностранного права. Поэтому начинающего компаративиста следует предостеречь от увлечения глобальными сравнениями.
К «микросравнениям» также нужно подходить достаточно осторожно. Всегда надо иметь в виду, что любой узкий вопрос является неотъемлемой частью общей системы иностранного права. И только во взаимосвязи с ней раскроются его суть и особенности содержания.
Функциональность сравнительного правоведения
Ныне ни у кого не вызывает сомнения, что сравнительно-правовые исследования призваны не только устанавливать внешнее сходство правовых конструкций, но и выявлять социальные конфликты. В этой связи возникает вопрос, каким образом конфликт, выявленный в результате сравнения правопорядков разных стран, может быть разрешен. С этой целью при проведении сравнительного исследования надо учитывать все правовые инструменты, которые функционально предназначены или должны быть предназначены для разрешения выявленного конфликта12.
Сравнение деликтной ответственности товаропроизводителей США и ФРГ не дает полной картины. В отношении США устанавливается строгая (без вины) ответственность, в ФРГ же вне сферы применения директивы ЕС об ответственности производителей за качество товаров, действует принцип виновной ответственности. Поэтому в Германии необходимо учитывать и процессуальный вопрос о переходе бремени доказывания (на другую сторону).
Речь здесь не идет о систематизации регулирования в какой- либо области права. В гораздо большей степени решающую роль играет функция нормы. В то же время приведенный пример показывает, что цель сравнительного правоведения — не абстрактное регулирование, а действующее, «живое» право. И, как следствие этого, оно должно быть ориентировано именно на функционирующую правовую реальность.
Поэтому на практике рекомендуется сперва детально разобраться в социальных аспектах возникающих конфликтов (например, случаи оставления детей родителями после развода) и лишь затем рассмотреть правовое решение проблемы в каждом из исследуемых правопорядков и сравнить их.
С этой целью предлагается действовать следующим образом: рассмотреть в отдельности регулирование, предусмотренное в каждом из правопорядков (в соответствии со страновыми отчетами), и после рассмотрения сравнить предлагаемые ими решения.
Источник:
X. Кох, У. Магнус, П. Винклер фон Моренфельс. Международное частное право. Москва 2000. 2000
Еще по теме Метод сравнительного правоведения:
- ПРЕДМЕТ И МЕТОД СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ.
- СТРУКТУРА СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ.
- 3. Предмет сравнительного правоведения
- Тема 2. Методология сравнительного правоведения
- 7. Развитие советского сравнительного правоведения
- 1. Научная функция сравнительного правоведения
- Параграф второй. В поиске целей и методов сравнительного правоведения
- Параграф третий. Школы сравнительного правоведения
- ГЛАВА ВТОРАЯ. ПРЕДМЕТ И МЕТОДОЛОГИЯ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
- Параграф второй. Методология общего сравнительного правоведения
- Метод сравнительного правоведения
- Понятие сравнительного правоведения
- Предмет сравнительного правоведения
- Структура сравнительного правоведения
- Место сравнительного правоведения в системе юридических наук
- Понятие методологии сравнительно-правовых исследований
- Структура методологии сравнительно-правовых исследований
- Методы сравнительно-правовых исследований
- Другие методы сравнительно-правовых исследований
- § 1. Сравнительное правоведение как отрасль правовых знаний. Понятия «правовой системы» и «правовой семьи» как исходных категорий сравнительного правоведения
-
Авторское право России -
Аграрное право России -
Адвокатура -
Административное право России -
Административный процесс России -
Арбитражный процесс России -
Банковское право России -
Вещное право России -
Гражданский процесс России -
Гражданское право России -
Договорное право России -
Европейское право -
Жилищное право России -
Земельное право России -
Избирательное право России -
Инвестиционное право России -
Информационное право России -
Исполнительное производство России -
История государства и права России -
Конкурсное право России -
Конституционное право России -
Корпоративное право России -
Медицинское право России -
Международное право -
Муниципальное право России -
Нотариат РФ -
Парламентское право России -
Право собственности России -
Право социального обеспечения России -
Правоведение, основы права -
Правоохранительные органы -
Предпринимательское право -
Прокурорский надзор России -
Семейное право России -
Социальное право России -
Страховое право России -
Судебная экспертиза -
Таможенное право России -
Трудовое право России -
Уголовно-исполнительное право России -
Уголовное право России -
Уголовный процесс России -
Финансовое право России -
Экологическое право России -
Ювенальное право России -
-
Архитектура и строительство -
Безопасность жизнедеятельности -
Библиотечное дело -
Бизнес -
Биология -
Военные дисциплины -
География -
Геология -
Демография -
Диссертации России -
Естествознание -
Журналистика и СМИ -
Искусствоведение -
История -
Культурология -
Литература -
Маркетинг -
Математика -
Медицина -
Менеджмент -
Педагогика -
Политология -
Право России -
Право України -
Промышленность -
Психология -
Реклама -
Религиоведение -
Социология -
Страхование -
Технические науки -
Учебный процесс -
Физика -
Философия -
Финансы -
Химия -
Художественные науки -
Экология -
Экономика -
Энергетика -
Юриспруденция -
Языкознание -