<<
>>

Правовое регулирование отношений в сфере обращения конфиденциальной информации в зарубежном законодательстве

При изучении российского уголовного законодательства широко используется сравнительно-правовой метод. Сравнению поддаются нормы внутри одной или нескольких отраслей права, современные нормы и нормы, действовавшие в различные периоды исторического развития государства.

Также немаловажное значение имеет сравнение российского уголовного законодательства с законодательством зарубежных стран.

При этом отечественный уголовный закон, как и все наше законодательство в целом, необходимо рассматривать, учитывая его взаимосвязь с международным правом, с правовыми системами зарубежных стран.

Основой связи российского законодательства с законодательством зарубежных стран служит все более укрепляющееся сотрудничество государств в экономической, социальной и иных сферах. Причем очевидна тенденция выделения сферы правового сотрудничества и взаимоотношений, в рамках которой наблюдается взаимопроникновение правовых теорий, учений и взглядов, интенсивный обмен правовой информацией, принятие согласованных или сход- 81

ных актов и норм .

В настоящее время российское общество стремится больше знать о других странах, обмениваться опытом, достижениями в разных сферах жизни, совместно решать общие проблемы. Наличие в современном мире политических, экономических и межгосударственных союзов предполагает изучение и проведение сравнительного анализа иностранного права, умелого его использования в различных сферах жизнедеятельности.

Сравнительно-правовой анализ зарубежного законодательства помогает современному юристу наиболее точно определить черты анализируемого уголовного законодательства, понять значение многих терминов, используемых в [75]

современном уголовном законодательстве своей страны, перенять положительный опыт уголовного законодательства зарубежных стран, привести нормы отечественного уголовного законодательства в соответствие с нормами международного права, а также в соответствие с реальной экономической, политической и социальной обстановкой. ’

По мнению М. Анселя, изучение зарубежного опыта открывает перед юристом новые горизонты, позволяет ему лучше узнать право своей страны, ибо специфические черты этого права особенно отчетливо выявляются в сравнении с другими системами; сравнение способно вооружить юриста идеями и аргументами, которые нельзя получить даже при очень хорошем знании только собственного права “

Нормы об ответственности за посягательства на конфиденциальную информацию содержатся не только в российском, но и в зарубежном законодательстве. Однако, за рубежом правовая регламентация общественных отношений в сфере обращения и защиты конфиденциальной информации имеет свои особенности.

В каждом случае иностранные источники уголовного права перечисляют нормы, в которых охраняется конфиденциальная информация. Это касается и стран СНГ, и стран Балтии и Западной Европы.

Уголовный кодекс Украины , применительно к преступлениям в сфере конфиденциальной информации, имеет следующую структуру: Раздел II. Преступления против жизни и здоровья личности: cm. 132. Разглашение сведений о проведении медицинского освидетельствования па выявление заражения вирусом иммунодефицита человека или другой неизлечимой инфекционной болезни; cm.

145. Незаконное разглашение врачебной тайны; Раздел V Преступления против избирательных, трудовых и иных личных прав и свобод человека и гражданина: cm. 159. Нарушение тайны голосования; cm 163. Нарушение тайны пе- [76] [77]

реписки, телефонных переговоров, телеграфной либо иной корреспонденции, передаваемой средствами связи или через компьютер; cm. 168. Разглашение тайны усыновления (удочерения); cm. 182. Нарушение неприкосновенности частной жизни; Раздел VII. Преступления в сфере хозяйственной деятельности: ст.231. Незаконный сбор с целью использования или использование сведений, составляющих коммерческую тайну; cm. 232. Разглашение коммерческой тайны; Раздел XlrIIL Преступления против правосудия: cm.387. Разглашение данных досудебного следствия или дознания.

Уголовный кодекс Республики Беларусь[78] [79]: Раздел VII. Преступления против человека: Глава 21. Преступления против уклада семейных отношений и интересов несовершеннолетних: cm. 177. Разглашение тайны усыновления; cm. 178. Разглашение врачебной тайны; cm. 179. Незаконные собирание либо распространение информации о частной жизни; Глава 23. Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина: cm.203. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, телеграфных или иных сообщений; Раздел VIII. Преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности: Глава 25. Преступления против порядка осуществления экономической деятельности: cm.254. Коммерческий шпионаж; cm.255. Разглашение коммерческой тайны; Раздел XIIL Преступления против государства и порядка осуществления власти и управления: Глава 33. Преступления против порядка управления: cm.375. Умышленное разглашение сведений, составляющих служебную тайну, Глава 34. Преступления против правосудия: cm.407. Разглашение данных дознания, предварительного следствия или закрытого судебного заседания; cm.408. Умышленное разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении участников уголовного процесса;

Уголовный кодекс Республики Узбекистан : Раздел первый. Преступления против личности: Глава V. Преступления против семьи, молодежи и нравственности: cm. 125. Разглашение тайны усыновления; Глава VIL Преступления против конституционных прав и свобод граждан: cm. 143. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, телеграфных или иных сообщений; Раздел третий. Преступления в сфере экономики: Глава XII. Преступления в сфере хозяйственной деятельности: cm. 191. Незаконное собирание, разглашение или использование информации; Раздел пятый. Преступления» против порядка функционирования органов власти, управления и общественных объединений: Глава XVI. Преступления против правосудия: cm.239. Разглашение данных дознания или предварительного следствия.

о/:

Уголовный кодекс Республики Казахстан : Глава 2. Преступления против семьи и несовершеннолетних: cm. 135. Разглашение тайны усыновления (удочерения); Глава 3. Преступления против конституционных и иных прав и свобод человека и гражданина: cm. 142. Нарушение неприкосновенности частной жизни; cm. 143. Незаконное нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений; cm. 144. Разглашение врачебной тайны; Глава 7. Преступления в сфере экономической деятельности: cm.200. Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну; Глава 14. Преступления против порядка управления: cm.322. Разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении должностного лица, занимающего ответственную государственную должность; Глава 15. Преступления против правосудия и порядка исполнения наказаний: cm.355. Разглашение данных дознания или предварительного следствия; ст.356. Разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении судьи и участников уголовного процесса.

Уголовный кодекс Азербайджанской Республики[80] [81]: Раздел VIII. Преступления против личности: Глава двадцать первая. Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина: cm. 155. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений; cm. 156. Нарушение неприкосновенности частной жизни; cm. 161. Фальсификация избирательных документов или документов всенародного голосования (референдума), заведомо неправильный подсчет голосов; либо нарушение тайны голосования; cm. 166. Нарушение изобретательских и патентных прав; Глава двадцать вторая. Преступления против несовершеннолетних и семейных отношений: cm. 175. Разглашение тайны усыновления (удочерения); Раздел IX. Преступления в сфере экономики: Глава двадцать четвертая. Преступления в сфере экономической деятельности: cm.202. Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну; Раздел XI. Преступления против государственной власти: Глава тридцать вторая. Преступления против правосудия: cm.300. Разглашение данных дознания или предварительного расследования; cm. 301. Разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении работников суда и правоохранительных органов; Глава тридцать четвертая. Преступления против порядка управления: cm.316. Разглашение сведений о мерах безопасности, применяемых в отношении лиц, участвовавших в уголовном процессе.

Уголовный кодекс Латвийской Республики : Глава XIV. Преступные деяния против основных прав и свобод лица: cm. 144. Нарушение тайны корреспонденции, информации, передаваемой по телекоммуникационным сетям, и иной информации; cm. 145. Разглашение чужой тайны; cm. 147. Нарушение изобретательских прав; Глава XVII. Преступные деяния против семьи и несовершеннолетних: cm. 169. Разглашение тайны усыновления; ГлаваXIX. Преступные деяния в народном хозяйстве: cm.200. Недозволенное получение и разглашение сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну; Глава XX. Преступные деяния против общественной безопасности и общественного порядка: cm.245. Нарушение правил безопасности информационной системы; Глава XXIII. Преступные деяния против правосудия: cm.304. Разглашение данных до- ss Уголовный кодекс Латвийской Республики / Научн рсд. и вступ статья А.И. Лукашова и Э.А. Саркисовой. Перевод с латышского А И. Лукашова. - Спб: Издательство «Юридический центр Пресс», 2001. - 313с.

судебного расследования; cm.305. Нарушение правил специальной процессуальной защиты лица; Глава XXIV. Преступные деяния на службе в государственных учреждениях: cm. 329. Разглашение сведений, не подлежащих оглашению; cm. 330. Разглашение сведений, не подлежащих оглашению, после оставления должности.

Уголовный кодекс Литовской Республики : Глава XXIV. Преступления против неприкосновенности частной жизни лица: cm. 166. Незаконное нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений; cm. 167. Незаконное собирание сведений о частной жизни лица; cm. 168. Незаконное разглашение либо использование сведений о частной жизни лица; Глава XXXI. Преступления и уголовные проступки в сфере экономической деятельности и предпринимательства: ст.2Ю. Коммерческий шпионаж; ст.211. Разглашение коммерческой тайны; Глава XXXII. Преступления и уголовные проступки против финансовой системы: cm.217. Торговля ценными бумагами путем использования неразглашенной информации; Глава XXXIV. Преступления и уголовные проступки против правосудия: ст.247. Разглашение без разрешения данных досудебного расследования; Глава XLIL Преступления и уголовные проступки против порядка управления: cm.296. Похищение либо иное незаконное добывание служебной тайны; cm.297. Разглашение служебной тайны.

Пенитенциарный кодекс Эстонии90: Глава 10. Виновные деяния против политических и гражданских прав: Раздел 2. Нарушения основных свобод: cm. 156. Нарушение тайны сообщений, cm. 157. Нарушение обязанности хранить тайну, ставшую известной в связи с профессиональной или служебной деятельностью; Раздел 3. Виновные деяния против свободного осуществления избирательных прав: cm. 166. Нарушение тайны голосования, Глава 14. Виновные деяния против интеллектуальной собственности: cm.228. Опубликование изобре- [82] тений и промышленных образцов; Глава 17. Должностные виновные деяния: Раздел 1. Злоупотребление властью: Нарушение требований к ведению банков данных; Глава 18. Виновные деяния против правосудия: Раздел 2. Виновные деяния против прав личности в досудебном и судебном производстве: ст.3231. Нарушение обязанности по соблюдению тайны; Глава 21. Виновные деяния в сфере экономики: Раздел 2. Виновные деяния, связанные с коммерческими товариществами: cm.277. Разглашение коммерческой тайны, cm.378. Несанкционированное использование коммерческой тайны; Раздел 6. Виновные деяния в сфере обращения ценных бумаг: cm.398. Сделки с ценными бумагами эмитента.

Уголовный кодекс Франции[83]: Книга вторая. О преступлениях и проступках против личности: Раздел II. О посягательствах на человеческую личность: Глава VI. О посягательствах на личность: Отдел IV. О посягательстве на тайну: § I. О посягательстве1 на профессиональную тайну (ст. 226-13, 226-14); § 2. О посягательстве на тайну сообщений (ст.226-15); Отдел V. О посягательствах на права лица, возникающие в связи с ведением картотек и обработкой информации (ст. 226-16 - ст. 226-24); Книга четвертая. О преступлениях и проступках против нации, государства и общественного спокойствия: Раздел III. О посягательствах на государственную власть: Глава II. О посягательствах на государственное управление, совершенных лицами, осуществляющими публичные функции: Отдел II. О злоупотреблениях властью, совершенных против частных лиц: §4.-0 посягательствах на тайну сообщений (ст. 432-9).

Уголовный кодекс Швейцарии[84]: Вторая книга. Особые определения: Второй раздел. Преступные деяния против имущества: ст.143. Неправомерное приобретение данных; cm,143bis. Неправомерное проникновение в систему переработки данных; ст.161. Использование знаний, происходящих из доверенных сведений; ст.162. Нарушение производственной и коммерческой тайны; Третий раздел. Преступные деяния против чести и в области тайной и частной сферы: cm. 179. Нарушение тайны переписки; cm.I79bis. Подслушивание и запись чужих разговоров; cm. I79qnater. Нарушение тайной и частной сферы путем использования звукозаписывающей и съемочной аппаратуры; cm,179novies. Незаконное получение личных данных; Тринадцатый раздел. Преступления и проступки против государства и обороны страны: ст.273. Экономическая разведывательная деятельность; Четырнадцатый раздел. Проступки против воли народа: cm.283. Нарушение тайны голосования или выборов; Пятнадцатый раздел. Преступные деяния против государственной власти: cm.293. Опубликование сведений из должностных актов, которые необходимо содержать в тайне; Восемнадцатый раздел. Преступные деяния против служебных и профессиональных обязанностей: cm.320. Нарушение служебной тайны; cm.321. Нарушение служебной тайны; cm.321bis. Служебная тайна в медицинском исследовании; cm.32Iter. Нарушение почтовой и телекоммуникационной тайны.

Уголовный кодекс ФРГ[85]: Раздел четвертый. Преступные деяния против конституционных органов, а так же связанные с выборами и голосованием: § 107с. Нарушение тайны выборов; Раздел пятнадцатый. Нарушение неприкосновенности и тайны частной жизни: § 201. Нарушение конфиденциальности слова; § 202. Нарушение тайны переписки; § 202а. Действия, направленные на получение сведений; § 203. Нарушение тайны частной жизни; § 204. Использование сведений, составляющих чужую тайну; § 206. Нарушение тайны почтовой и телекоммуникационной связи; Раздел тридцатый. Должностные преступления: § 353Ь. Нарушение служебной тайны и особой обязанности сохранения тайны; § 353d. Незаконное разглашение сведений о судебных разбирательствах; § 355. Нарушение налоговой тайны.

Уголовный кодекс Австрии[86]: Пятый раздел. Преступные деяния, посягающие на частную сферу и нарушающие служебную тайну: § 118. Нарушение тайны переписки и сокрытие корреспонденции; § 119. Нарушение тайны телефонной и телеграфной связи; § 120. Злоупотребления со звукозаписывающими и прослушивающими устройствами; § 121. Нарушение служебной тайны; § 122. Нарушение коммерческой или производственной тайны; § 123. Выведывание коммерческой или производственной тайны; § 124. Выведывание коммерческой или производственной тайны в пользу иностранного государства; Восемнадцатый раздел. Преступные деяния, связанные с выборами и всенародным голосованием: § 268. Нарушение тайны выборов или всенародного голосования; Двадцать первый раздел. Преступные деяния против правосудия: § 301. Запрещенное опубликование; Двадцать второй раздел. Преступные нарушения должностных обязанностей и связанные с ними преступные деяния: § 310. Нарушение служебной тайны.

Уголовный кодекс Испании93: Раздел X. Преступления против неприкосновенности частной жизни, права на собственное изображение и неприкосновенности жилища: Глава I. Раскрытие и распространение тайных сведений (ст. 197-201); Раздел XIII. Преступления против собственности и социальноэкономического порядка: Глава XI. О преступлениях, связанных с интеллектуальной и промышленной собственностью, с рынком и потребителями: Отдел 3. О преступлениях, связанных с рынком и потребителями: ст.278-280 (уголовноправовая защита коммерческой тайны); Раздел XIX. Преступления против государственной власти: Глава IV. О вероломстве в хранении документов и нарушении секретов: ст.413-418' (охраняется служебная тайна); Глава IX. О запрещенном заключении сделок и деятельности государственных служащих и о превышении власти в исполнении их функций: ст.442 (профессиональная и служебная тайна); Глава VII. Об обструкции правосудию и нарушении профессионального долга: ст.466 (тайна процессуальных действий); Отдел 2. О преступлениях, совершенных государственными служащими против неприкосновенности жилища и других гарантий личной жизни: ст.535 и 536 (тайна почтовой и телеграфной корреспонденции, тайна телефонных переговоров). [87]

Как и в российском уголовном законе в перечисленных странах конфиденциальная информация охраняется в разных разделах, главах, отделах уголовных кодексов. Однако, общности в позициях законодателей не наблюдается.

Например, посягательства на врачебную тайну по УК Украины относятся к преступлениям против жизни и здоровья личности, по УК Республики Беларусь - к преступлениям против уклада семейных отношений и интересов несовершеннолетних, по УК Республики Казахстан — к преступлениям против конституционных и иных прав и свобод человека и гражданина В некоторых странах вовсе не предусмотрена защита врачебной тайны (УК Республики Узбекистан), в других - подобного рода конфиденциальная информация охраняется в рамках норм об ответственности за нарушения профессиональной тайны (к примеру, УК Франции).

Кроме того, для уголовного законодательства отдельных стран характерно наличие норм, обеспечивающих защиту таких видов конфиденциальной информации, как служебная (УК Республики Беларусь, УК Швейцарии, УК ФРГ, УК Испании) и профессиональная тайна (УК Франции, УК Испании), которые в российском УК напрямую не называются.

Основными способами совершения преступлений в сфере конфиденциальной информации по зарубежным УК выступают приобретение, получение, собирание, использование, разглашение, распространение и опубликование сведений, нарушение различных видов тайны, раскрытие информации, ознакомление со сведениями. В некоторых нормах указывается на незаконность совершаемых действий[88] [89] (незаконное собирание, хранение, нарушение). В отдельных странах собирание, распространение конфиденциальной информации должно осуществляться без согласия лица-обладателя информации При этом, в рамках УК рассматриваемых государств при посягательствах на конфиденциальную информацию используются схожие по смысловому значению термины: сведения, данные, тайна, конфиденциальная информация (ст.182 УК Украины, ст.191 УК Узбекистана, § 201 УК ФРГ), информация секретного характера, тайные сведения.

Во многих иностранных источниках уголовного права в отличие от российского УК раскрываются понятия различных видов конфиденциальной информации.

Так, § 206 УК ФРГ относит к почтовой тайне детальные сведения о почтовом обороте определенного лица, а также содержание почтовых отправлений; к телекоммуникационной тайне - содержание телекоммуникаций и их детальные обстоятельства, особенно факты участия или неучастия кого-либо в телекоммуникационном процессе, а также детальные сведения о попытках установления связи, которые не достигли своего результата. Подобная позиция упрощает работу правоприменителя, связанную с определением предмета преступления и, в целом, квалификацией деяния как преступного.

При рассмотрении зарубежных уголовно-правовых норм, охраняющих конфиденциальную информацию, обращают на себя внимание различные подходы законодателей к конструкции составов преступлений.

К примеру: составы разглашения тайны усыновления по конструкции в ч.1 ст.168 УК Украины, ст.177 УК Республики Беларусь, ч.1 ст. 125 УК Республики Узбекистан, ст.135 УК Республики Казахстан - формальные, в частях вторых ст.168 УК Украины и ст.125 УК Республики Узбекистан - формальноматериальные. В большинстве же своем в анализируемых зарубежных нормативных актах составы преступлений, посягающих на конфиденциальную информацию, по конструкции, являются формальными, однако встречаются и материальные составы, например: ст.232 УК Украины, ст.179 УК Республики Беларусь, ст.142 УК Республики Казахстан.

При таком подходе иностранного законодателя к построению норм об ответственности за преступления в сфере конфиденциальной информации, целесообразным и интересным в научном плане представляется рассмотрение объективных признаков составов указанных посягательств по описанию их в законе.

. Посягательства на тайну частной жизни. При конструировании указанных составов преступлений где-то нормотворцы предусматривают в качестве обязательного признака объективной стороны наступление преступных последствий, где-то - нет. Указание на незаконность собирания' разглашения, распространения сведений так же встречается не во всех УК. Отдельные страны криминализировали деяния, совершенные с использованием специальных технических средств, в некоторых - такое деяние является квалифицирующим признаком. ,

Страна и ст. УК Способы совершения преступления
Украина ст. 182 Незаконное собирание, хранение, использование или распространение конфиденциальной информации
Республика Беларусь

ст.179 * ч.1, ч.2

Незаконные собирание либо распространение сведений о частной жизни, составляющих личную или семейную тайну другого лица, без его согласия.

Для квалификации деяния как преступного, обязательно наступление последствий: причинение вреда правам, свободам и законным интересам потерпевшего.

Республика Казахстан ст.142 ч.1,ч.2 Незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия.

Для квалификации деяния как преступного, обязательно наступление последствий: причинение вреда правам и законным интересам потерпевшего.

Латвийская Республика ст.145 Разглашение чужой тайны.
Литовская Республика ст Л 67 ст. 168 Незаконное собирание сведений о частной жизни лица.

Разглашение без согласия лица, использование в пользу других лиц сведений о частной жизни другого человека, если он собрал их совершая деяние, предусмотренное ст.ст. 165-167 (незаконное нарушение неприкосновенности жилища лица; незаконное нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений; незаконное собирание сведений о частной жизни лица).

Республика Азербайджан Незаконное собирание сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну.

156.1
Швейцария Наблюдение при помощи звукозаписывающей и съемоч-
cT.179quater ной аппаратуры или съемка при помощи съемочного ап-
абз.1 парата
абз.2 Запись или извещение третьего лица по факту, о котором виновный знает или должен полагать, что он поступил в распоряжение лица в результате совершения преступного деяния, указанного в абз.1.
абз.З Хранение или предоставление доступа третьему лицу к записи
Г ермания Незаконное разглашение чужой тайны, относящейся к
§ 203 личной жизни, доверенной или ставшей известной ви-
О) новному лицу.
Испания ст.197 Завладение либо перехватывание либо использование,
ч.1,ч.2 или распространение или выдача третьему лицу преобразование

Посягательства на тайну переписки, телефонных переговоров, поч

товых, телеграфных или иных сообщений. Страны СНГ и Балтии идут по пути российского определения названного вида конфиденциальной информации, но в то же время имеют некоторые отличия. Не везде предусмотрены квалифицирующие признаки. В Республике Узбекистан деяние считается преступным после совершения административного правонарушения. Страны Западной Европы в отличии от СНГ и стран Балтии не говорят о нарушении тайны переписки, телефонных переговоров, телеграфных или иных сообщений, а перечисляют

в диспозициях статей приемы нарушения подобного рода тайны.

Страна и ст. УК Способы совершения преступления
Украина ст. 163 ч.1,ч.2 Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, телеграфной или иной корреспонденции, передаваемых средствами связи или через компьютер.
Республика

Беларусь

ст.203

ч.1,ч.2

Незаконное нарушение тайны переписки, телефонных или иных переговоров, почтовых телеграфных или иных сообщений граждан.
Республика

Узбекистан

ст.143

Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, телеграфных или иных сообщений, совершенное после применения административного взыскания за такие же действия.
Республика

Казахстан

Незаконное нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граж-

ст.143

ч.1,ч;2

дан.'
Республика

Азербайджан

ct.155j

Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений; .
Латвийская Республика ст. 144

4.1

Нарушение тайны корреспонденции лица или информации, передаваемой по телекоммуникационным сетям; а также и информации и программ, предусмотренных для использования в связи с электронной обработкой.
Литовская

Республика

ст.166

Незаконное нарушение тайны переписки или иных сообщений, посылаемых, по почте либо при помощи технических средств, или прослушивание телефонных переговоров; либо использование иных способов их перехвата
Эстония ст. 156 4.1 Нарушение тайны переписки и сообщений, передаваемых с помощью средств связи.
Франция

ст.226-15

Вскрытие, уничтожение, задерживание или хищение корреспонденции прибывшей или еще не прибывшей по назначению и адресованной третьим лицам, или обманное ознакомление с ее содержанием.
Германия § 201(2)1.,2. Незаконное подслушивание, Незаконное сообщение другому лицу подслушанной: информации.
202(1)1.,2.,(2) Незаконное вскрытие запечатанного письма или иного за-
§ 206(1),(2) 1.,3. крытого документа, ознакомление с содержанием такого документа без его вскрытия, используя технические средства. Неправомерная передача другому лицу сведений о фактах, составляющих тайну почтовой и телекоммуникационной связи, неправомерное вскрытие послания, которое было доверено предприятию, профессионально осуществляющему почтовую или телекоммуникационную деятельность.
Австрия § 118(1),(2)1 .,2. Вскрытие не предназначенного для сведения виновного лица запечатанного письма или другого подобного письменного документа. Вскрытие закрытого ящика, в котором находится такой письменный документ. Применение технического
(3) средства, чтобы достичь цели без вскрытия запечатанного
§ П9(1),(2) письменного документа или ящика.

Установка на пункте связи определенного приспособления или другим способом создание возможности приема сообщений.

Посягательства на тайну голосования. При формулировании признаков нарушения тайны голосования отмечается единство подходов зарубежного законодателя, однако ответственность за посягательства на указанный вид конфиденциальной информации в некоторых странах предусмотрена в отдельных нормах с соответствующим названием, а в некоторых - в общих нормах, охраняющих помимо тайны голосования отношения, связанные с выборами и все

народным голосованием.

Страна и ст. УК Способы совершения преступления
Украина ст Л 59 (іотдельная норма) Нарушение тайны голосования при проведении предусмотренных законом Украины выборов.
Республика

Беларусь

ст.192

«Нарушение законодательства о выборах, референдуме или отзыве депутата» (здесь и далее в кавычках название нормы)

Нарушение тайны голосования.

Республика

Узбекистан

ст.146

«Нарушение законодательства об организации, проведении выборов или референдума»

Нарушение тайны голосования, совершенное при организации, проведении выборов или референдума

Республика

Казахстан

ст.147

«Фальсификация избирательных документов, документов референдума или неправильный подсчет голосов»

Нарушение тайны голосования

Эстония

ст.166

Нарушение порядка тайного голосования на выборах или референдуме
Республика Азербайджан ст. 161 (161.1) «Фальсификация избирательных документов или документов всенародного голосования (референдума), заведомо неправильный подсчет голосов, либо нарушение тайны голосования»

Нарушение тайны голосования

Швейцария

ст.283

Путем незаконных действий получение информации о том, как голосовали или избирали отдельные правомочные лица

Г ермания § 107с Нарушение предписания, служащего охране тайны выборов
Австрия

§268

Нарушение предписания, служащего защите тайны выборов или всенародного голосования

Посягательства на тайну сущности изобретения, полезной модели

или промышленного образца до официальной публикации сведений о них.. Нормы об ответственности за указанные виды преступных посягательств в.разных странах отличаются и по описанию предмета преступления в диспозиции, и по описанию объективных признаков, в том числе по наличию преступных

последствий, а так же квалифицирующих признаков.

Страна и ст. УК Способы совершения преступления
Республика

Беларусь

ст.201

4.1

«Нарушение авторских, смежных, изобретательских и патентных прав»

Разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели, промышленного образца или иного объекта права промышленной собственности, а также сорта растения или топологии интегральной микросхемы до официальной публикации сведений о них.

ч.З Действия, предусмотренные частью первой, совершенные повторно; либо группой лиц по предварительному сговору, должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, либо повлекшие причинение ущерба в крупном размере.

Для квалификации деяния как преступного, обязательно наступление последствий: причинение ущерба в крупном размере (сумма в пятьсот и более раз превышающая размер минимальной заработной платы, установленный на день совершения преступления).

Республика Узбекистан ст. 149 «Нарушение авторских или изобретательских прав»

Разглашение без согласия автора сведений об объектах интеллектуальной собственности до их официальной регистрации или публикации.

Латвийская Республика ст. 147 (1) «Нарушение изобретательских прав»

Разглашение изобретения до заявки без согласия собственника изобретательских прав.

Эстония Опубликование изобретения или промышленного образца

ст.228 без разрешения лица, имеющего право на патент, полезную модель или промышленный образец, до опубликования или обнародования названным лицом изобретения или промышленного образца в предусмотренном законом порядке.
Республика

Азербайджан

«Нарушение изобретательских и патентных прав»
ст. 166 Разглашение без согласия автора сущности изобретения и
166.1 рационализаторского предложения до официальной публикации сведений о них.

Для квалификации деяния как преступного, обязательно наступление последствий: причинение значительного ущерба.

166.2 То же деяние, совершенное неоднократно. Последствия те
166.2.1 же.

То же деяние, совершенное группой лиц по предваритель-

166.2.2 ному сговору или организованной группой. Последствия те же. I

Посягательства на тайну усыновления (удочерения). Охрана-конфиденциальной информации, составляющей тайну усыновления (удочерения), в разных зарубежных государствах имеет свои особенности, связанные с наличием в статьях квалифицированных составов, с нарушением интересов не только усыновителей, но и усыновленных. Во многих странах, особенно это касается стран Западной Европы вообще отсутствуют специальные уголовно-правовые нормы об ответственности за нарушение тайны усыновления (удочерения). Способы совершения преступления, связаны прежде всего с разглашением тайны усыновления (удочерения) против воли усыновителя (удочерителя) или усыновленного. В квалифицированных составах предусмотрены тяжкие последствия.

Посягательства на тайну следствия. Зарубежный законодатель, уделяя внимание этому виду конфиденциальной информации, сконструировал нормы таким образом, что по УК стран СНГ и Балтии наказывается разглашение сведений без согласия (разрешения) лиц, осуществляющих функции правосудия, по УК стран Западной Европы - в нарушение законодательного запрета или судебного установления. При этом, в отличие от российского УК, не всегда обязательно, чтобы лицо было предупреждено о недопустимости разглашения таких сведений.

При рассмотрении субъективной стороны преступлений в сфере конфиденциальной информации по законодательству зарубежных стран, и учитывая, что большинство таких преступлений сформулированы в законе с формальным составом, следует отметить умышленный характер вины совершаемых деяний. При этом в отдельных нормах напрямую указывается на умысел виновного лица, в других - умышленная форма вины следует из сформулированных в них признаков. К примеру в ст.159 УК Украины криминализировано умышленное нарушение тайны голосования. Таким же образом умышленный характер деяний подчеркивается в ст.ст. 177, 203, 407 УК Республики Беларусь, 143 УК Республики Узбекистан, 144, 145, 147 УК Латвийской'Республики.

В ст.226-15 УК Франции указывается на злонамеренность совершаемого посягательства.

В то же время ст.226-16 УК Франции называет преступным, небрежность, выразившуюся в осуществлении или организации осуществления автоматизированной обработки именной информации без соблюдения предварительных формальностей по ее применению, предусмотренных законом.

Зачастую в анализируемых иностранных нормативно-правовых актах обязательными признаками субъективной стороны выступают мотивы и цели. По ч.2 ст.144 УК Латвийской Республики корыстная цель предполагает при умышленном нарушении тайны корреспонденции, информации, передаваемой по телекоммуникационным сетям, и иной информации более строгое наказание, нежели по ч.1 этой же статьи. Абз.5 § 203 УК ФРГ криминализировано деяние, при совершении которого исполнитель действует за вознаграждение или с намерением личного обогащения или обогащения третьих лиц или с целью нанесения вреда другому лицу.

Большое количество положений УК зарубежных государств связано со специальным субъектом преступных посягательств. В основном это лица, использующие свои служебные или профессиональные полномочия. Однако, указываются и другие субъекты. В статье 416 УК Испании законодатель выделил отдельно «частное лицо, случайно ответственное за исполнение или хранение документов по поручению Правительства или должностных лиц или государственных служащих, которым они были доверены в силу их поста».

Помимо этого для уголовного права иностранных государств характерно установление ответственности за посягательства на служебную и профессиональную тайну в специальных статьях УК.

Так, например, во Франции уголовно-правовая защита профессиональной тайны предусмотрена статьями 226-13, 226-14 УК[90] [91]. В статье 199 УК Испании[92], также как и во Франции предусмотрена защита профессиональной тайны. При этом, в части первой статьи 199 УК Испании говорится о раскрытии лицом чужих тайных сведений, известных ему в силу своего должностного положения или трудовых отношений. В части второй указанной статьи наказывается раскрытие секретов других лиц лицом, профессиональной обязанностью которого является охрана таких секретов. В данном случае законодатель Испании подразделяет конфиденциальную информацию на: чужие тайные сведения, известные лицу в силу его должностного положения; чужие тайные сведения, известные лицу в силу его трудовых отношений; секреты других лиц, охрана которых является профессиональной обязанностью лица.

По УК Республики Беларусь уголовно-правовая защита служебной тайны установлена статьей 375 «Умышленное разглашение сведений, составляющих служебную тайну»[93] [94]. Статьями 415-418 УК Испании также предусмотрена охрана служебной тайны, в которую в том числе входит и тайна налоговая. Так статья 415 УК Испании “ предусматривает ответственность должностного лица или государственного служащего за умышленное и без необходимых полномочий согласие или разрешение доступа к секретной документации, хранение которой возложено на указанное лицо в силу его поста. Статья 417 УК Испании[95] предусматривает ответственность за раскрытие секретов или информации должностным лицом или государственным служащим, которая стала известна ему в силу своей должности или поста и которая не должна быть разглашена.

В условиях преодоления последствий мирового финансового кризиса, в рамках проникновения экономической составляющей во все сферы жизнедеятельности современного общества, отдельного анализа требуют нормы законодательства зарубежных стран об уголовной ответственности за посягательства

\

на коммерческую и банковскую тайну.

Законодательство стран ближнего зарубежья, в отличие от российского, определяет коммерческую тайну через понятие информации конфиденциального характера.

Так, по Гражданскому кодексу Украины коммерческой тайной признается информация, являющаяся секретной в том понимании, что она в целом или в определенной форме и совокупности ее составных частей неизвестна и не является легкодоступной для лиц, которые обычно имеют дело с видом информации, к которому она относится, в связи с этим имеет коммерческую ценность и является предметом адекватных существующим обстоятельствам мер по сохранению ее секретности, употребленных лицом, которое законно контролирует эту информацию (ст. 505)[96].

В Республике Беларусь в отличие от России отсутствует закон о коммерческой тайне, и-понятие коммерческой тайны дается в Постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 06.11.1992 года № 670 «Об утверждении Положения о коммерческой тайне»103. В данном постановлении указано, что коммерческую тайну составляют преднамеренно скрываемые экономические интересы и информация о различных сторонах и сферах производственнохозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности субъекта хозяйствования, охрана которых обусловлена интересами конкуренции и возможной угрозой экономической безопасности субъекта хозяйствования.

В Республике Казахстан в настоящий момент так же отсутствует законодательный акт о коммерческой тайне. Однако, определение коммерческой тайны можно найти в статье 21 Закона Республики Казахстан «О защите и поддержке частного предпринимательства»106, в которой установлено, что коммерческой тайной признаются не являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью хозяйственного субъекта, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб его интересам. Причем состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, определяются хозяйствующими субъектами, о чем заинтересованные лица извещаются в письменной форме.

В УК Республики Узбекистан из самой уголовно-правовой нормы (статья 191) вытекает определение коммерческой тайны, которая Законом напрямую не называется: конфиденциальная научно-техническая, производственная, экономическая, торговая или другая подобная информация, собирание любым способом которой без согласия владельца с целью ее разглашения либо использова- [97] [98]

ния, а так же разглашение или использование которой запрещены под угрозой наказания[99] [100] [101] [102]. .

Большой опыт борьбы с преступлениями, посягающими на различные виды конфиденциальной информации имеют Соединенные Штаты, Америки. В отличие от российского законодательства понятие коммерческой тайны в США отсутствует. Сведения же, составляющие коммерческую тайну, законодательство США относит к деловым секретам (фирменным секретам, секретам производства).

В Своде законов деликтного права США (Restatement of the Law of Torts) в редакции 1979 года и §1(4) Единообразного закона о деловых секретах (Uniform Trade Secret Act) дается понятие делового секрета (trade secret) - информация (формула, модель, компиляция, программа, устройство, метод, техника или способ), которая может быть использована ее владельцем в своем бизнесе и создает ему определенные преимущества перед конкурентами, не знающими или не использующими эту информацию[103] [104]. В указанных документах даются рекомендации, соблюдая которые можно отнести определенную информацию к деловым секретам: необходимо указать ценность информации, а так же определить предпринимаемые меры защиты данного секрета. В США деловым секретом считается конфиденциальная информация, сохраняемая каким-либо лицом для собственного пользования; тогда как эта же конфиденциальная информация, предназначенная для передачи другому лицу, приобретает

109

статус ноу-хау .

В Великобритании конфиденциальные сведения, составляющие коммерческую тайну, называются ноу-хау. Так в Законе о доходах и налогах корпораций от 1970 года (параграф 386) дано определение ноу-хау, под которым понимается любая производственная информация и технические приемы, непосредственно содействующие производству товаров и материалов, а также информация и технические приемы, применяемые при разработке рудников, нефтяных скважин или других источников минеральных залежей (включая изыскательские работы, открытие месторождений и их испытание) или при проведении сельскохозяйственных и лесотехнических работ, или на рыбных промыслах[105].

Кроме того, определение ноу-хау дается и в английской судебной практике. Так в судебном решении по делу «Ролле Ройс против Джеффри» председатель суда лорд Редклифф определил, что ноу-хау - это неосязаемая сущность, которая может изменяться в зависимости от тех условий (intangible entity), которые ставит перед собой ее владелец и которые позволят организовать высокоспециализированное производство[106] [107].

По мнению В.И. Еременко указанное в Законе понятие ноу-хау подразделяется на три блока секретной информации-.техническое ноу-хау (знания и опыт в производстве, монтаже, ремонте, эксплуатации и т.п.); коммерческое ноу-хау (конъюнктурная информация о клиентах, поставщиках, об источниках финансирования, о методах рекламы и т.п.); организационное ноу-хау (знания и опыт

в области налаживания производства, сбыта и распространения продукции и

\ 112 Т.П.) .

Таким образом, мы видим, что в последнее время прослеживается тенденция к расширительному толкованию понятия ноу-хау, к которому сейчас можно отнести, в том числе, сведения экономического и организационного характера, составляющие коммерческую тайну, которые ранее к ноу-хау российский законодатель не относил.

В зарубежной практике применяются такие юридические способы защиты интересов обладателей коммерческой тайны, как соглашения о неконкурен-

ции (Noncompete Agreements), среди которых можно выделить соглашение о неприкосновенности клиентской базы (Nonsolicitation' Agreements, Nonsolicitation clauses) , предназначенное предотвратить в случае увольнения работника использование конкурентами сведений о клиентах данной организации. '

Так, в Германии возможность заключения соглашений о неконкуренции предусмотрена Германским торговым уложением (параграфы 60 и 74). Указанный акт запрещает торговому служащему (агенту) без согласия принципала совершать сделки в торговой отрасли принципала. Однако, такие соглашения считаются действительными, только если бывший служащий получает вознаграждение, которое составляет не менее половины последней зарплаты, и не распространяется на срок более 2 лет после окончания служебных отношений.

Заключение подобных соглашений практикуется также в США, хотя в некоторых штатах, например в Калифорнии, такая практика ничтожна. В других штатах приняты специальные законы, посвященные регулированию данной проблемы. Например, в штате Мичиган в период с 1905 по 1985 год соглашения о неконкуренции были недействительны и даже незаконны. Однако в 1985, в

связи с принятием. Мичиганского антимонопольного акта (MARA), MCL

{

445.771, Мичиганский верховный суд перевел соглашения о неконкуренции в поле общего права.[108] [109]

В России применение подобных соглашений представляется затруднительным. Данная проблема, к примеру, очень хорошо освещена в Постановлении Арбитражного суда Свердловской области. Индивидуальный предприниматель Ваганов В.В. (далее истец) обратился в Арбитражный суд Свердловской области с иском о взыскании с ответчика Гусаровой М.А. 153400 рублей убытков в виде неполученных доходов, причиненных в результате расторжения и не продления третьими лицами с истцом договоров на программное обеспечение и техническое обслуживание. Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, арбитражный суд установил: Ваганов В.В. является индивидуальным предпринимателем, занимающимся разработкой и сопровождением программных продуктов собственного производства и по договорам франчайзинга с фирмами г.Москвы. Между истцом и Гусаровой М.А. в период с 01.01.2003 г. по 24.06.2005 г был заключен трудовой договор, в соответствии с условиями которого Гусарова М.А была принята на должность директора по программному обеспечению. Согласно п. 2 договора помимо прочих обязанностей Гусарова М.А. должна была во время действия трудового договора и в течение трех лет после прекращения его действия не заключать контрактов, договоров с клиентами работодателя, а также в течение срока действия трудового договора и одного года после окончания срока его действия хранить коммерческую и служебную тану работодателя и тех юридических и физических лиц, взаимоотношения с которыми предусматривают сохранение коммерческой и служебной тайны, включая сведения: адреса, домашние телефоны, доход работодателя и других его работников. Как следует из материалов дела, Гусарова М.А. 07.06 2005 г. была зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя (выписка из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей) и 24 06 2005 г. расторгла трудовой договор с истцом по собственному желанию, организовав собственное предприятие по техническому обслуживанию и программному обеспечению. В ходе осуществления предпринимательской деятельности ответчиком клиенты истца расторгли заключенные с ним договоры на программное обеспечение и техническое обслуживание и заключили договоры с ответчиком, в связи с чем ИП Ваганов В.В. обратился в суд с иском о взыскании с ИП Гусаровой M А. убытков в виде упущенной выгоды (неполучении доходов по расторгнутым договорам), причиненных несоблюдением ответчиком гражданско-правовых обязательств по неразглашению коммерческой тайны и использованием коммерческой тайны в личных целях. По мнению истца, обязанность ответчика не разглашать ком- мерческую тайну и не заключать договоров с клиентами истца вытекает из трудового договора.

В результате рассмотрения материалов данного дела Арбитражный суд Свердловской области пришел к следующим выводам: Конституцией Российской Федерации, провозглашен принцип свободы труда. Согласно ст. 37 Конституции Российской Федерации каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

Статьей 2 Трудового кодекса Российской Федерации установлены основные принципы правового регулирования трудовых отношений, одним из которых признается свобода труда, включая право на труд, который каждый свободно выбирает или на который свободно соглашается, право распоряжаться своими способностями к труду, выбирать профессию и род деятельности.

Запрет в течение трех лет после прекращения трудового договора заключать контракты, договоры с клиентами работодателя не обусловлен необходимостью защиты прав и свобод, закрепленных статьями 30 (часть 1), 37 (часть 1) и 38 (части 1 и 2) Конституции Российской Федерации, нарушает свободу экономической (предпринимательской) деятельности, искажает существо принципа свободы труда и в силу этого противоречит предписаниям статей 8, 34 (часть 1), 35’(часть 2), 37 (часть 1) и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации Данное положение противоречит и статье 19 Конституции Российской Федерации о равенстве всех перед законом и судом и о гарантиях равенства прав и свобод человека и гражданина.

В соответствии со ст. 9 Трудового кодекса Российской Федерации коллективные договоры, соглашения, а также трудовые договоры не могут содержать условий, снижающих уровень прав и гарантий работников, установленный трудовым законодательством. Если такие условия включены в коллективный договор, соглашение или трудовой договор, то они не могут применяться.

Учитывая изложенное, положение трудового договора о запрете в течение трех лет после прекращения трудового договора заключать контракты, договоры с клиентами работодателя следует признать ничтожным, не подлежащим применению и не влекущим возникновения обязательств у Гусаровой М.А. перед работодателем.113

Таким образом, мы видим, что судебная практика в России не признает юридической силы соглашений о неконкуренции, содержащихся в трудовых договорах и включающих в себя запреты заключать контракты с клиентами работодателя. Решение данной проблемы видится в принятии соответствующих нормативно-правовых актов, федеральных законов о внесении изменений и дополнений в действующее законодательство, регламентирующее порядок обращения и защиты конфиденциальной информации.

Законодательство некоторых стран ближнего зарубежья относит банковскую тайну к коммерческой тайне. Так в отличие от российского уголовного законодательства в УК Украины отсутствуют специальные нормы, направленные на защиту банковской и налоговой тайны. Указанные виды тайны охраняются в рамках коммерческой тайны сразу двумя нормами: статьи 231 и 232 УК Украины[110] [111] [112]. Уголовный кодекс Узбекистана осуществляет уголовно правовую защиту банковской и налоговой тайны в рамках статьи 191 «Незаконное собирание, разглашение или использование информации» .

По УК Республики Беларусь[113] банковская тайна также признается разновидностью коммерческой тайны и посягательство на указанный вид тайны признается «коммерческим шпионажем». Такой точки зрения в уголовно-правовой литературе Республики Беларусь придерживаются, например, А.И. Лукашов и Г.Н. Мухин, которые определяют, что «банковская» тайна есть разновидность коммерческой тайны, имеющей особенности, обусловленные спецификой субъекта, которому она принадлежит, т.е. банку как кредитному и финансовому учреждению[114] [115] [116] [117] [118] [119] [120].

В международно-правовых актах, как ратифицированных, так и не ратифицированных Российской Федераций, предусматривается- ограничение банковской тайны с целью борьбы с отмыванием денежных средств, добытых пре-

t

ступным путем: Конвенция ООН о борьбе против* незаконного оборота, наркотических средств и психотропных веществ “ , принятая 19.12.1988 года в Вене (СССР ратифицировал Конвенцию (Постановление BC СССР от 09.10.1990 № 1711-1)); Конвенции Совета Европы об отмывании, поиске, аресте и конфискации доходов, полученных преступным путем (№ 141) от 08.11.1990 года (Страсбургская конвенция) “ ; Декларация о преступности и общественной безопасности, принятая ООН 12.12.1996 года не ратифицированная РФ; Конвенция об уголовной ответственности за коррупцию 1998 года (ETS № 173), принятая Советом Европы в Страсбурге, и подписанная Россией 25.01.1999 года (распоряжение Президента РФ от 25.01.1999 года № 18-рп «О подписании Российской Федерацией Конвенции об уголовной ответственности за корруп-

I 7J

цию» “ ); Конвенция ООН от 15.11.2000 года «Против транснациональной организованной преступности» “ , подписанная Россией 12.12.2000 года (распоряжение Президента РФ от 09.12.2000 года № 556-рп «О подписании конвенции организации объединенных наций против, транснациональной организованной преступности и дополняющих ее протокола против незаконного ввоза мигрантов по суше, морю и воздуху и протокола о предупреждении и пресечении торговли людьми, особенно ясен щи нам и и детьми, и наказании за нее»[121]).

В указанных международно-правовых актах, оказывающих большое влияние на национальные законодательства, определено основное правило, касающееся банковской тайны и легализации доходов, приобретенных преступным путем, кредитные организации должны обращать особое внимание на все сложные и необычно крупные операции и информировать компетентные органы о подозрительных операциях, при этом они не должны информировать об этом своих клиентов.

Законодательства ряда зарубежных стран включают в себя положения международно-правовых актов. Однако, охрана банковской тайны в различных государствах осуществляется по разному, в связи с чем, законодательства зарубежных стран об охране банковской тайны можно условно разделить на три группы.

К первой группе относятся страны, в которых охрана банковской тайны является одним из приоритетов экономической политики. Ярким представителем этой группы выступает Швейцария, где банковская тайна, которая охраняется Законом о банковской деятельности от 1934 года, может быть раскрыта лишь в отношении лиц, совершивших преступления. Банковская тайна не ограничена во времени, она остается в силе даже после закрытия счета клиента. Исключения из банковской тайны строго предусмотрены в законе: это может быть лишь мотивированное обращение Интерпола, когда речь идет о доказанном

127

правосудием отмывании денег .

Кроме того, стоит упомянуть разразившийся скандал между властями США и крупнейшим швейцарским банком UBS[122] [123]. В результате судебных разбирательств, а так же давления властей США, Германии, Франции на правительство Швейцарии, последняя «. .смягчит закон о банковской тайне, приведя его в соответствие со стандартами, установленными Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), пишет газета The Wall Street Journal...

Швейцария не намерена полностью отказываться от сохранения секретности банковских вкладов, которая является основой успеха этой- страны* в финансовом секторе.

Президент и министр финансов Швейцарии Ганс-Рудольф Мерц заявил, что страна будет предоставлять необходимую информацию по детализированным запросам представителей других стран в отдельных случаях.

Это сохранит трудности в работе сотрудников, занимающихся поиском лиц, уклоняющихся от уплаты налогов. «Автоматического обмена информацией не будет», - заявил Мерц. ». Таким образом, Швейцария была и остается страной, где банковская тайна защищается на самом высоком уровне. Банковская тайна в Швейцарии не отменяется, режим ее не смягчается, однако, правительство Швейцарии начинает политику усиления международного сотрудничества в сфере борьбы с финансовыми нарушениями и злоупотреблениями.

В Швейцарии, где издавна работает институт охраны банковской тайны, в диспозиции норм уголовного кодекса отсутствует прямое указание на понятие «банковская тайна», однако уголовным законом предусмотрена ответственность за разглашение служебной тайны. Среди таких норм необходимо отметить статью 162 УК Швейцарии, предусматривающую ответственность лиц* за разглашение коммерческой тайны и конфиденциальной информации, которую указанные лица обязаны сохранять вследствие законных или договорных обязанностей, а так же за использование такой информации в личных целях или в интересах других лицЬ(); статью 273 «Экономическая разведывательная деятельность», которая предусматривает ответственность в том числе и за собирание сведений о клиентах швейцарских банковЬ1; статью 320 «Нарушение слу- [124] [125] [126] жебной тайны», предусматривающую ответственность за разглашение тайны, доверенной лицу как члену выборного органа или чиновнику или которую лицо должно сохранять в связи со своим должностным или служебным положением, при этом ответственность за нарушение служебной тайны наступает и после прекращения должностных или служебных отношений, однако лицо освобождается от наказания, если оно разгласило тайну с письменного согласия вышестоящего органа1'2; статью 321 «Нарушение служебной тайны», где1 определен широкий круг субъектов - лиц, которым сведения известны в связи с исполнением их профессиональных обязанностей и которые они обязаны хранить .

Ко второй группе относятся страны, в которых сочетаются законодательный уровень регламентации банковской тайны с широким доступом государственных и контролирующих организаций к сведениям, составляющим банковскую тайну. К этой группе можно отнести законодательство Германии и Франции134.

Жалинский А.Э. считает, что как таковой банковской тайны в Германии уже не существует. В указанном государстве расширен доступ к информации о вкладах для фискальных, налоговых и правоохранительных органов. В законе об отмывании денег у немцев даже ставился вопрос о доступе к банковской тайне адвокатов, и они в принципе это разрешили. Однако, одновременно с расширением доступа к банковской тайне в Германии принимаются очень серьезные меры для ее охраны: устанавливается очень жесткая ответственность за разглашение банковской тайны теми лицами, которым она стала доступна; усиливаются мероприятия по обеспечению сохранности закрытой банковской информации, ставшей известной правоохранительным органам и налоговым службам. Это делается по-разному: во-первых, четко определяется круг лиц, имеющих доступ к банковской тайне. Во-вторых, строго определяются обязан- [127] [128] ности лиц, владеющих банковской тайной, по предоставлению информации. Есть, например, случаи, когда банковская тайна не может быть выдана, - если на то нет оснований и если она затрагивает личную сферу владельца^ вклада. И в-третьих, существует уголовная ответственность за выдачу банковской тайны. Причем эта ответственность распространяется как на служащих, обязанных охранять банковскую тайну, так и на,тех, кто получает к ней доступ133. Хотя в уголовном кодексе ФРГ от 15.05.1871 года в редакции от 13.11.1998 года,понятие банковской тайны как таковое вообще отсутствует, тем не менее, при определенных условиях разглашение банковской тайны подпадает под признаки преступлений, предусмотренных параграфами 202а «Действия, направленные на получение сведений», 203 «Нарушение тайны частной жизни», 204 УК ФРГ «Использование сведений, составляющих чужую тайну»136, содержащихся в разделе пятнадцатом (Нарушение неприкосновенности и тайны частной жизни).

Согласно параграфу 202а УК ФРГ предусмотрена уголовная ответственность лиц за незаконное получение или передачу другим лицам сведений, которые ему не предназначаются и особо охраняются от незаконного к ним доступа. При этом предметом преступного посягательства данного параграфа являются лишь те сведения, которые хранятся или передаются электронным, магнитным или иным, непосредственно не воспринимаемым способом. Абзац второй указанного параграфа устанавливает ответственность за разглашение производственной или коммерческой тайны, доверенной виновному или ставшей ему известной иным образом при осуществлении деятельности: 1) должностного лица; 2) лица, специально уполномоченного на выполнение публичных обязанностей; 3) лица, которое выполняет задачи и полномочия по представительству рабочих и служащих в государственных учреждениях; 4) члена комитета по расследованию деятельности при законодательном органе Федерации или Зем- [129] [130] [131] ли, иного комитета или совета, который сам не является членом законодательного органа, или обслуживающего персонала такого комитета, или совета или 5) назначенного публичного эксперта, который формально должен добросовестно исполнять свои обязанности на основе закона. В параграфе 204 «Использование сведений, составляющих чужую тайну» определен самостоятельный состав преступления, связанный с использованием сведений, составляющих чужую производственную или коммерческую тайну, которые виновный обязан сохранять на основании параграфа 203. При этом в указанных нормах прямо указывается, что предметом преступного посягательства является коммерческая и производственная тайна. Под коммерческой тайной в Германии понимаются, в том числе и сведения о банковских операциях . Таким образом, указанные нормы охраняют, в том числе и сведения, составляющие банковскую тайну, прямо не выделяя данный вид тайны.

Кроме того, законодатель Германии в отдельной норме предусмотрел наказание за неправомерное посягательство на сведения, составляющие налоговую тайну (параграф 355 - Нарушение налоговой тайны). В указанном параграфе предусмотрена уголовная ответственность за неправомерное разглашение или использование сведений о другом лице, ставшие известными виновному как должностному лицу: 1) в ходе процесса по делу, подлежащему ведению в административных учреждениях, или по налоговому делу; 2) в ходе уголовного производства по налоговому правонарушению или производства по назначению или взиманию штрафа за налоговое нарушение; 3) по другому поводу вследствие сообщения финансовому органу или законно предписанного представления платежного извещения в финансовый орган или представления об обложении налогами; а так же предусмотрена ответственность за неправомерное разглашение или использование чужой производственной или коммерче- [132]

ской тайны, которая стала известна виновному как должностному лицу в ходе

138

названного производства.

Таким образом, в уголовном законодательстве Германии существуют такие понятия как «коммерческая тайна», «производственная тайна», «налоговая тайна», однако отсутствует понятие «банковской тайны», которая тем не менее охраняется некоторыми вышеперечисленными нормами:

В законодательстве Франции банковская тайна, помимо УК, охраняется Законом о банках от 1984 года, причем законодатель определил ее как профессиональную тайну. Согласно статье 52 указанного закона профессиональную тайну обязаны хранить члены административного или наблюдательного совета кредитного учреждения, а так же любое лицо, участвующее под любым названием в руководстве или управлении кредитным учреждением, или нанятое им, так же профессиональную тайну обязаны хранить лица, осуществляющие наблюдение, порученное Банковской комиссии 1 . Во Франции, как и в Германии, регламентирован порядок доступа к сведениям, составляющим банковскую тайну, со стороны государственных и контролирующих организаций. Так, например, банки Франции ежемесячно (на законодательном уровне) обязаны сообщать в налоговые органы о фактах открытия и закрытия счетов, о суммах полученных процентов и о доходах полученных от капитала. Любую другую информацию налоговые органы могут получать из банков без ограничений по запросу. При этом, налоговая служба ведет централизованную базу данных обо всех открытых счетах[133] [134] [135] [136]. Кроме того, указанные сведения, могут быть получены в случае возбуждения уголовного дела и при рассмотрении исковых заявле-

~ 141

нии в гражданско-правовом порядке .

К третьей группе относятся страны, где охрана банковской тайны выработана на основе прецедента (США, Великобритания).

В США большое внимание уделяется защите банковской тайны, о чем говорит наличие нескольких нормативных актов, которые регулируют правоотношения в банковской сфере. Среди таких нормативных актов можно назвать Закон о банковской тайне 1970 года и Закон о праве на финансовую тайну 1978 года. В отличии от Российского законодательства, в США банки обязаны уведомлять клиентов о поступивших в банк запросах в отношении информации, касающейся клиента. Такое уведомление помогает лицам обжаловать запрос через суд до выдачи банком по запросу какой-либо информации. Для обеспечения интересов клиентов предусмотрена ответственность за незаконный запрос в учреждения финансово-кредитной сферы “. Положения вышеуказанных нормативных актов США так же дополняются более поздними законами, касающимися вопросов борьбы с незаконным оборотом наркотиков, легализации преступных доходов и т.п.: Закон о контроле за организованной преступностью, Закон о всеобщем контроле за распространением наркотиков, Акт о контроле «отмывания» денег, Акт о борьбе с употреблением наркотиков, Акт о борьбе с «отмыванием» денег, Акт о предотвращении «отмывания» денег, Акт

143

о мерах, направленных на сдерживание подделки и «отмывания» денег .

Необходимо отметить, что уголовное законодательство США, в отличие от Российского (в статье 183 УК РФ), не проводит четкой границы между сведениями, составляющими тайну. Например, параграфы 793-795 восемнадцатого раздела Свода законов США регламентируют уголовно-правовую охрану государственной и военной тайны, глава 119 «Перехват телеграфных и подслушивание устных сообщений» предусматривает ответственность за нарушение тай- [137] [138] ны корреспонденции[139] [140]. Все остальные виды тайн охраняются главой 93 «Публичные должностные лица и служащие».

Параграф 1906 Свода законов США предусматривает ответственность публичного или частного контролера за раскрытие имен заемщиков или вкладчиков банка Федеральной резервной страховой корпорации без надлежащего письменного прямого разрешения правления или директоров указанной системы или корпорации либо без судебного приказа, указания Конгресса США, его палат и комитетов143. Анализ данного параграфа Свода законов США показывает, что имена вкладчиков банка Федеральной резервной страховой корпорации могут быть раскрыты публичным или частным контролером с надлежащего письменного прямого разрешения правления или директоров указанной системы или корпорации либо по судебному приказу, указанию Конгресса США, его палат и комитетов. Таким образом, указанные нормы охраняют в том числе и сведения, составляющие банковскую тайну, прямо не выделяя данный вид тайны.

В Великобритании охрана банковской тайны является обязанностью банка, а право на банковскую тайну - это право клиента. Поэтому в Англии между клиентом и банком заключается контракт, в котором в том числе оговариваются условия обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих банковскую тайну.

Основой правового регулирования банковской тайны в Великобритании выступает дело Тюрнье[141]. В решении по делу были определены основные обязанности банка относительно конфиденциальности информации, содержащей банковскую тайну. Так в определении судьи Аткина сказано: «Она (банковская конфиденциальность) явно выходит за пределы состояния счета, т.е. за пределы того, является ли баланс дебетовым или кредитовым, и суммы баланса. Она должна распространяться, по крайней мере, на все операции по счету, на ценные бумаги, на ценные бумаги, если таковые имеются, на сведения, касающиеся счета. По отношению к этим обстоятельствам она должна, я думаю, распространяться и на тот период времени, когда счет закрыт или прекращены операции по счету... Я далее думаю, что эта обязанность распространяется и на информацию, полученную из других источников, нежели счет клиента, если сведения получены по обстоятельствам, вытекающим из специальных взаимоотношений банка и его клиентов, - например, в свете помощи банка в принятии решения по обращению клиентов...».

В 1989 году Палата Лордов, указала: «правильность принципов закона, установленная по большей части в деле Тюрнье, не подлежит сомнению с тех пор, как дело было решено»[142].

В решении по делу также были предусмотрены «исключения Тюрнье» - случаи, когда банк вправе или обязан раскрыть конфиденциальную информацию:

- при выраженном или подразумевающемся согласии клиента (express or implied consent the customer);

- когда это необходимо в интересах самого банка;

- ситуации, когда соответствующая обязанность банка предусмотрена законом;

- случаи, когда предусмотрена обязанность публичного раскрытия информации (a duty to the public to disclose).

В России целесообразно использовать опыт Великобритании относительно того, что охрана банковской тайны должна быть вменена в обязанность банков и иных кредитных организаций, а клиент на контрактной основе может определить режим ее сохранности. При этом, в законодательстве необходимо перечислить все случаи, когда банк или кредитная организация обязаны раскрыть банковскую тайну под угрозой уголовного наказания. В таком случае, представляется внести соответствующие изменения в УК РФ, связанные с установлением уголовной ответственности за нарушение обязанности ответственных лиц банковских структур по предоставлению сведений в соответствующие инстанции в случаях прямо предусмотренных законом, с одновременным упразднением уголовной ответственности за раскрытие банковской тайны. Такой точки зрения придерживаются и некоторые российские ученые 1. В пользу данной позиции говорит и развитие в России электронного банкинга[143] [144] [145], который не подконтролен российским проверяющим инстанциям, и с помощью которого могут совершаться финансовые операции с целью легализации преступных доходов, так как вышеуказанные законодательные меры по установлению ответственности будут служить своеобразным препятствием на пути сокрытия банковскими служащими подозрительных финансовых операций под угрозой уголовного наказания. Подобные меры особенно актуальны в период активной интеллектуализации преступности130. А рост такой преступности «...естественно сопровождается потребностью в разработке и применении адекватных мер противодействия данному явлению[146]».

Таким образом, в ходе анализа мы пришли к следующим выводам:

1. Установление уголовной ответственности за посягательства на профессиональную или служебную тайну в специальных нормах УК иностранных государств, вооружает нас дополнительным аргументом в пользу позиции, согласно которой будет целесообразным криминализировать подобные деяния в УК РФ, дополнив его соответствующими специальными нормами.

2. Законодательство стран ближнего зарубежья, в отличие от российского, определяет коммерческую тайну через понятие информации конфиденциального характера.

3. Российский законодатель сводит коммерческую тайну к секретам производства (ноу-хау), и наоборот, любая коммерческая тайна приобретает статус ноу-хау.

4. В России в рамках современных законодательства и судебной практики отсутствует возможность использования соглашений о неконкуренции (широко применяемых в зарубежном праве), содержащихся в трудовых договорах и включающих в себя запреты заключать контракты с клиентами работодателя после прекращения трудового договора.

5. В России целесообразно использовать опыт Великобритании, связанный с особенностями защиты банковской тайны, когда в обязанность банков и иных кредитных организаций будет вменена охрана указанных сведений, а клиент на контрактной основе может определить режим сохранности этих сведений;

6. Предложено перечислить в законодательстве все случаи, когда банк или кредитная организация обязаны раскрыть банковскую тайну под угрозой уголовного наказания, а в УК РФ установить уголовную ответственность за нарушение обязанности ответственных лиц банковских структур по предоставлению сведений в соответствующие инстанции в случаях прямо предусмотренных законом, с одновременным упразднением уголовной ответственности за раскрытие банковской тайны.

Подготовка к ЕГЭ/ОГЭ
<< | >>
Источник: ЕРШОВ МАКСИМ АЛЕКСАНДРОВИЧ. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ПОСЯГАТЕЛЬСТВА НА КОНФИДЕНЦИАЛЬНУЮ ИНФОРМАЦИЮ ПО РОССИЙСКОМУ УГОЛОВНОМУ ПРАВУ (ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ И СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА). ДИССЕРТАЦИЯ на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Нижний Новгород - 2010. 2010

Скачать оригинал источника

Еще по теме Правовое регулирование отношений в сфере обращения конфиденциальной информации в зарубежном законодательстве:

  1. Информация о персональных данных работника и ее защита.
  2. § 2. Понятие и виды (формы) злоупотребления правом
  3. 1. Имущественные преступления, выражающиеся в изъятии чужого имущества: проблемы совершенствования законодательной и судебной практики
  4. § 2. Объект и предмет хищения
  5. § 2. Мошенничество
  6. § 3.5. Правотворчество перед вызовами глобализма
  7. Классификация и систематизация законодательства Франции
  8. 8.1. Правотворчество в переходный период
  9. Глава 1. КОНЦЕПЦИЯ ПРАВОВЫХ ПОЗИЦИЙ ИЗБИРАТЕЛЬНЫХ КОМИССИЙ РОССИИ
  10. § 1. Формулирование государственной экологической политики
  11. Список литературы
  12. СОДЕРЖАНИЕ
  13. Правовое регулирование отношений в сфере обращения конфиденциальной информации в зарубежном законодательстве
  14. Конфиденциальная информация как объект уголовно-правовой охраны
  15. Перспективы совершенствования уголовного законодательства, обеспечивающего защиту конфиденциальной информации
  16. ЗАКЛЮЧЕНИЕ
- Авторское право России - Аграрное право России - Адвокатура - Административное право России - Административный процесс России - Арбитражный процесс России - Банковское право России - Вещное право России - Гражданский процесс России - Гражданское право России - Договорное право России - Европейское право - Жилищное право России - Земельное право России - Избирательное право России - Инвестиционное право России - Информационное право России - Исполнительное производство России - История государства и права России - Конкурсное право России - Конституционное право России - Корпоративное право России - Медицинское право России - Международное право - Муниципальное право России - Нотариат РФ - Парламентское право России - Право собственности России - Право социального обеспечения России - Правоведение, основы права - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор России - Семейное право России - Социальное право России - Страховое право России - Судебная экспертиза - Таможенное право России - Трудовое право России - Уголовно-исполнительное право России - Уголовное право России - Уголовный процесс России - Финансовое право России - Экологическое право России - Ювенальное право России -