303. Является ли осуществление надзора и контроля за деятельностью подрядчика обязанностью заказчика?

Осуществление надзора и контроля за деятельностью подрядчика является правом заказчика, а не его обязанностью (иное может быть установлено договором строительного подряда - см.

В случае же если заказчик воспользовался правом контроля и обнаружил отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, он обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки, в частности, при подписании акта приема-передачи результатов выполненных работ. Например, по одному из дел окружной суд указал следующее: так как заказчик не сделал в установленном порядке заявление о недостатках работы подрядчика в соответствии с требованиями ст. 748 ГК, не заявил о проведении строительной экспертизы, не представил иных достоверных доказательств наличия скрытых недостатков работ, обоснованность отказа от подписания акта является недоказанной.

304. Каково правовое положение инженера (инженерной организации), привлекаемого заказчиком в соответствии со ст. 749 ГК? Является ли он представителем заказчика?

В соответствии со ст. 749 ГК заказчик в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор об оказании заказчику услуг такого рода с соответствующим инженером (инженерной организацией). В этом случае в договоре строительного подряда определяются функции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями его действий для подрядчика.

Как правило, суды квалифицируют договор, заключаемый между заказчиком и инженерной организацией, как договор об оказании услуг, а именно услуг по выполнению функций заказчика (см., например, постановление ФАС ЗСО от 29.06.2006 N Ф04-3206/2006(23057-А75-30). В другом деле суд квалифицировал договор между инженерной организацией и заказчиком как договор об оказании услуг по осуществлению технического надзора (см. постановления ФАС УО от 05.09.2001 N Ф09-1535/01ГК, от 24.05.2005 N Ф09-1318/04-С4, ФАС ВВО от 02.08.2005 N А82-9361/2003-7).

Содержание этого договора предусматривает, как правило, возможность участия инженера от имени заказчика в отношениях последнего с подрядчиком. Следовательно, договор, предусмотренный ст. 749 ГК, является смешанным договором, он включает в себя элементы договора об оказании услуг, а также элемент договора о представительстве. Именно такую квалификацию договора, заключаемого заказчиком с инженерной организацией, дал ФАС ДО в одном из дел. Окружной суд указал, что договор, заключенный в соответствии со ст. 749 ГК, является смешанным договором, содержащим элементы договора агентирования (см. постановление ФАС ДО от 27.12.2005 N Ф03-А59/05-1/3814).