Понятие доверительного управления имуществом

Значение договора доверительного управления. Договор доверительного управ­ления имуществом пришел в российское законодательство около двух десятков лет назад и является одним из самых новых из урегулированных Гражданским кодексом РФ.

Необходимость в управлении имуществом может возникать в связи с невоз­можностью или неопытностью собственника в реализации функции управления некоторыми видами своего имущества. Например, не всякий владелец предпри­ятия как имущественного комплекса или акций в состоянии использовать это имущество эффективно и компетентно в собственных интересах. Порой юриди­ческие лица сталкиваются с проблемой использования имущества, которое нахо­дится в другом регионе или не имеет возможности максимально увеличить при­быль от использования принадлежащего имущества. В таком случае договор до­верительного управления будет оптимальным решением, поскольку использова­ние доверительного управления позволяет собственнику без осуществления ка­ких-либо действий по содержанию собственного имущества извлекать из него выгоду для себя или третьих лиц.

В некоторых случаях управляющий должен заменить собственника в силу прямого указания закона в связи с особыми обстоятельствами: установлением опеки, попечительства или патронажа (ст. 38 и 41 ГК), признанием гражданина безвестно отсутствующим (ст.

Понятие и признаки договора доверительного управления. По договору довери­тельного управления одна сторона — учредитель управления передает другой сто­роне — доверительному управляющему на определенный срок имущество в дове­рительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим

имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица — выго­доприобретателя (ст. 1012 ГК).

Договор доверительного управления имуществом является реальным, двусто- роннеобязывающим. Рассматриваемый договор может быть как возмездным, так и безвозмездным.

В зависимости от основания заключения выделяют свободный или обязатель­ный, основанный на законе, договор доверительного управления имуществом. Если договор заключен в интересах выгодоприобретателя, он приобретает черты договора в пользу третьего лица.

Договор управления имуществом предполагает личное исполнение обязанно­стей доверительного управления (п. 1 ст. 1012 ГК). В предпринимательских от­ношениях без доверия к управляющему, уверенности в его знаниях, профес­сиональных и личных качествах собственник вряд ли вступит с ним в подобные отношения. Это связано с риском неэффективного управления или утраты (полной или частичной) имущества, который несет собственник, передавая имущество в управление. В некоммерческой сфере (например, при доверитель­ном управлении имуществом подопечного, при патронаже, при управлении на­следством) важны отношения родства или дружеской близости собственника и управляющего.

Поэтому договор доверительного управления чужим имуществом признается фидуциарным, так как в законе: 1) доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом лично. Исключение составляют случаи, когда управляющий уполномочен на передачу доверительного управления дого­вором, либо получил на это согласие учредителя в письменной форме, либо вы­нужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок; 2) допустим отказ доверитель­ного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом; 3) отсутствует правопреем­ство и договор прекращается со смертью физического лица — учредителя — вы­годоприобретателя или управляющего либо при ликвидации юридического лица, являющегося выгодоприобретателем.

Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него (п. 4 ст. 209, абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК). Появление в законе такой оговорки связано с особенностями происхождения договора. В англосак­сонской системе права существует понятие траста (доверительной собственно­сти), основанное на допущении существования расщепленной собственности. Конструкция траста предполагает, что управление собственностью осуществляет­ся с участием трех лиц: учредителя, выгодоприобретателя (бенефициара) и дове­рительного собственника. Права доверительного собственника на переданную в управление вещь носят вещный характер. Первоначально траст использовался для ведений дел отдельных семей, устанавливался в интересах несовершеннолет­них, однако теперь все чаще востребован в коммерческой сфере. Российская конструкция договора доверительного управления отличается от траста принци­пиально — за доверительным управляющим не признается право собственности

на полученное в управление имущество. В управление могут быть переданы не только вещи.

Источники правового регулирования договора. Основной нормативный матери­ал, регулирующий отношения доверительного управления, содержится в главе 53 ГК, где определен статус субъектов договора, их права и обязанности, состав и пра­вовой режим объектов управления, ответственность сторон договора и основания его прекращения. Глава содержит также специальные правила, связанные с управлением ценными бумагами (ст. 1025) и особыми случаями учреждения до­верительного управления имуществом (ст. 1026). В первой и третьей частях ГК также содержатся положения о доверительном правлении (уже упоминавшиеся ст. 38, 41, 43, 1173 ГК).

Для отдельных видов доверительного управления устанавливаются специаль­ные правила, закрепляющие особенности их правового регулирования, которые имеют приоритет по отношению к положениям ГК как специальные.

Так, нормы о доверительном управлении содержатся в федеральных законах, принятых в сфере рынка ценных бумаг и инвестиционной деятельности, в числе которых можно назвать: ФЗ от 22 апреля 1996 г.

Отдельные нормы о доверительном управлении обнаруживаются в банков­ском законодательстве, например в ФЗ от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»^[205], ФЗ от 10 июля 2002 г. № 86 «О Центральном банке России»^[206], что отражает использование этого договора в операциях банков и иных кредитных организаций. Особенности передачи судна в доверительное управле­ние урегулированы в ст. 14 КТМ.

В систему источников правового регулирования доверительного управления имуществом входят также подзаконные акты. Это главным образом постановле­ния Правительства РФ и так называемые ведомственные акты, утверждаемые Федеральной службой по финансовым рынкам (ранее она называлась Федераль­ной комиссией по ценным бумагам РФ), Минфином России, ЦБР. Акты Прави­тельства РФ принимаются в развитие общих положений закона, дальнейшая де­тализация отдельных вопросов доверительного управления осуществляется на уровне ведомственных актов (порядок заключения и форма договора, особые ус­ловия договора, требования к управляющему и др.). Нередко утверждаются типо­вые договоры (правила) доверительного управления. В их числе можно назвать

постановление Правительства РФ от 18 сентября 2002 г. № 684 (ред. от 24 декабря 2008 г.) «О Типовых правилах доверительного управления интервальным паевым инвестиционным фондом»^[207], постановление Правительства РФ от 15 октября 2004 г. № 562 «Об утверждении Типовых правил доверительного управления ипо­течным покрытием»^[208] и ряд других.

Место договора доверительного управления имуществом в системе договоров. Управляющий чужим имуществом наделяется полномочиями по его владению, поль­зованию, распоряжению, в том числе по совершению сделок в отношении с третьи­ми лицами. Все это может выполняться в рамках любого из договоров, определяе­мых как представительские (договор поручения, договор доверительного управления, агентский договор). Однако в договоре доверительного управления имуществом пре­дусматривается выполнение не только юридических, но и необходимых фактических действий, в том числе осуществление распорядительных актов в отношении чужого имущества. Доверительный управляющий действует в гражданском обороте всегда от своего имени, но в интересах учредителя или выгодоприобретателя. Для возникно­вения полномочий управляющего в отношении чужого имущества не требуется вы­дачи поручения, оформления доверенности. Все действия управляющего охватыва­ются договором доверительного управления имуществом. То есть, несмотря на неко­торое сходство с представительскими договорами, договор доверительного управле­ния имуществом является самостоятельным договором, опосредующим обязательства по оказанию услуг (п. 2 ст. 779 ГК), по которому «совершаются определенные действия или осуществляется определенная деятельность».

Структура договора. Сторонами договора доверительного управления являются учредитель управления и доверительный управляющий. Учредителем доверитель­ного управления может выступать либо собственник имуществом, либо уполно­моченное законом лицо.

Учредитель управления, будучи собственником имущества (ст. 1014 ГК), пе­редает его управляющему, а тот обязуется управлять этим имуществом в интере­сах учредителя или выгодоприобретателя. Передаваемое имущество может при­надлежать учредителю как единолично, так и на условиях общей собственности.

Уполномоченными на учреждение доверительного управления лицами являются:

а) органы опеки и попечительства (вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного в случаях, предусмотренных ст.

б) наследодатель (на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания — душеприказчик) (ст. 1026 ГК);

в) помощник совершеннолетнего дееспособного гражданина совершает дей­ствия в интересах гражданина, находящегося под патронажем (ст. 41 ГК);

г) нотариус (если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления) (1173 ГК);

д) Пенсионный фонд РФ (ст. 10 ФЗ от 24 июля 2002 № 111-ФЗ «Об инвести­ровании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации»^[209]);

е) Министерство обороны Российской Федерации в отношении накоплений для жилищного обеспечения военнослужащих (ст. 17 ФЗ от 20 августа 2004 № 17-ФЗ «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военнослужащих»)^[210];

ж) иные лица, уполномоченные законом.

Уполномоченные законом лица обычно заключают договор не в свою пользу.

Установление личности доверительного управляющего чужим имуществом также будет зависеть от того, свободным или обязательным является договор дове­рительного управления. В первом случае доверительным управляющим может вы­ступать только предприниматель (индивидуальный предприниматель или коммер­ческая организация, за исключением унитарного предприятия) (п. 1 ст. 1015 ГК).

Если доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исклю­чением учреждения.

Тем самым учреждения и унитарные предприятия исключаются из числа по­тенциальных доверительных управляющих наравне с государственными органами или органами местного самоуправления (п. 2 ст. 1015 ГК).

Учредителями управления могут быть субъекты других имущественных прав. Это кредиторы по обязательствам, а также субъекты различных исключительных прав. Так, на основании Закона о рынке ценных бумаг (ст. 5) учредителями до­верительного управления ценными бумагами выступают их владельцы, правовое положение которых определяется характером принадлежащих им прав, удостове­ренных ценной бумагой.

Дополнительные условия для заключения договора в качестве управляющего устанавливаются в специальных законах. В Федеральном законе «Об инвестици­онных фондах» (ст. 38) предусмотрен ряд требований к компаниям — управляю­щим паевыми инвестиционными фондами, среди которых получение специаль­ного разрешения (лицензии). В соответствии с Федеральным законом от 20 авгу­ста 2004 г. «О накопительно-ипотечной системе жилищного обеспечения военно­служащих»^[211] (ст. 20) компании, которые управляют накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих, должны пройти конкурсный отбор, иметь лицен­зию, застраховать свою ответственность.

Если управление имуществом осуществляется не в интересах учредителя управления или не только в его интересах, в правоотношение включается еще один субъект — выгодоприобретатель, который обладает самостоятельным пра­вом требования к доверительному управляющему, по договору, заключенному в пользу третьего лица (ст. 430 ГК). Выгодоприобретателем может выступать любое лицо, являющееся субъектом гражданского права, за исключением доверительно­го управляющего в отношении данного имущества (п. 3 ст. 1015 ГК).

На практике не исключается вариант, когда в договоре по доверительному управлению имуществом участвуют несколько учредителей, управляющих, выго­доприобретателей (множественность лиц в обязательстве). В этих случаях право­отношение в заключаемом договоре должно строиться по модели долевого или солидарного обязательства (ст. 321—326 ГК).

Предметом договора доверительного управления является совершение любых юридических и фактических действий в отношении переданного имущества в интересах выгодоприобретателя (п. 2 ст. 1012). Управляющий может обращаться с этим имуществом как с собственным (п. 1 ст. 1020). Пределы управления чужим имуществом устанавливаются в законе, а также сторонами договора на основе свободного волеизъявления. Управляющий совершает действия в отношении чу­жого имущества от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве доверительного управляющего имуществом другого лица. Для этого в договоре он ставит отметку «Д.У.».

Под доверительным управлением следует понимать основанную на господстве собственника над имуществом функцию, переданную управляющему, которая реализуется им в систематической, целенаправленной деятельности уполномо­ченного лица по сохранению и эффективному использованию имущества.

В договоре доверительного управления предметом выступает также имущест­во: индивидуально-определенные вещи и субъективные права. В состав передан­ного в доверительное управление имущества включаются права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управле­нию имуществом (п. 2 ст. 1020 ГК).

В ст. 1013 ГК перечисляются виды имущества, которое может быть предме­том договора доверительного управления: предприятия и другие имущественные комплексы, объекты недвижимости, ценные бумаги, права, удостоверяемые без­документарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. В особых случаях к объектам относятся деньги. Выделяются доверительное управление паевыми инвестиционными фондами и автомобильными дорогами общего пользования. Имущественные права в качестве объекта управления вы­ступают как таковые либо в составе иного имущества (например, предприятия). Передача права в управление не влечет его отчуждения управляющему. В ст. 38 ГК наряду с недвижимым упомянуто также ценное движимое имущество, при­надлежащее подопечному. Среди имущества, входящего в состав наследства и требующего управления, ст. 1173 ГК называет долю в уставном (складочном) ка­питале хозяйственного товарищества или общества. Иные виды объектов граж­данского права (работы, услуги, нематериальные блага) предметом договора до­верительного управления быть не могут. Имущественные права в качестве объек­та управления выступают как таковые либо в составе иного имущества (напри­мер, предприятия). Передача права в управление не влечет его отчуждения управ­ляющему.

Не могут быть предметом договора доверительного управления имущество:

1) находящееся на праве оперативного или хозяйственного ведения (п. 3 ст. 1013 ГК);

2) доходы от размещения бюджетных средств на банковских депозитах, за исклю­чением случаев, предусмотренных Бюджетным кодексом РФ (ст. 236 БК РФ);

3) деньги как самостоятельный объект (п. 2 ст. 1013 ГК).

Правовой режим денег как имущества, в отношении которого осуществляется управление, различается в зависимости от их формы (наличной или безналич­ной). Управление деньгами в безналичной форме признается управлением иму­щественными правами требования к кредитной организации. Передача в управ­ление наличных денег предусматривается специальным законодательством. Так,

ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг к объектам доверительного управления отно­сит денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, получаемые в процессе управления ценными бумагами. На основании ст. 13 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» в дове­рительное управление открытым и интервальным паевыми инвестиционными фондами учредители могут передавать только денежные средства. Кроме того, доверительное управление имуществом, составляющим целевой капитал неком­мерческих организаций, а также все виды доверительного управления, относя­щиеся к профессиональной лицензируемой деятельности, предполагают полно­стью или частично передачу в доверительное управление денежных средств.

Гражданский кодекс требует обособить имущество доверительного управ­ления как от имущества управляющего, так и от иного имущества учредителя (ст. 1018 ГК). Обособление достигается посредством ведения самостоятельного бухгалтерского учета и открытия отдельного баланса. Безналичные денежные расчеты по имуществу осуществляются путем открытия в кредитной организации отдельного банковского счета. Имущество, переданное в управление, закрыто (по общему правилу) от претензий кредиторов учредителя управления. Права, приоб­ретенные в результате управления, включаются в состав переданного имущества, а долги, возникающие из такой деятельности, подлежат исполнению за счет этого имущества (п. 2 ст. 1020 ГК).

Сложный характер переданного в доверительное управление имущества, его обособленность, целевой характер, ограниченность в обороте в таком виде позво­лили признать имущество, переданное в доверительное управление, имуществен­ным комплексом¹.

В доверительное управление может быть передано имущество, обремененное залогом. Права залогодержателя в этом случае сохраняются: он может обратить на это имущество взыскание в случае необходимости. Гражданский кодекс требу­ет предупредить управляющего о состоявшемся обременении под страхом рас­торжения договора (ст. 1019).

Обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, пере­данное им в доверительное управление, не допускается, за исключением несо­стоятельности (банкротства) этого лица (п. 2 ст. 1018 ГК).

Заключение договора. Форма. В силу п. 1 ст. 1017 ГК договор доверительного управления заключается в письменной форме. Если в доверительное управление передается недвижимость, то для заключения договора требуется государственная регистрация такой передачи (п. 2 ст. 1017 ГК). Передача в управление недвижи­мого имущества влечет применение в порядке аналогии закона правил ст. 554 ГК, в силу которой в договоре указываются подробные данные, позволяющие определенно установить имущество, передаваемое по договору, без которых дого­вор считается незаключенным.

Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит го­сударственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017). Договор доверительного управления недвижи-

мым имуществом может быть заключен только между присутствующими путем составления одного документа, подписанного сторонами (ст. 550 ГК).

Несоблюдение общих и специальных требований к форме договора влечет его недействительность (п. 3 ст. 1017 ГК), что является более строгой санкцией по сравнению с обычными последствиями нарушения письменной формы, имею­щими процессуальное значение при оспаривании действительности сделки (п. 1 ст. 162 ГК).

Поскольку договор доверительного имущества сконструирован как реальный, передача имущества не входит в содержание обязательства по доверительному управлению, а является одним из элементов фактического состава, необходимого для возникновения обязательства.

При передаче в управление предприятия неотъемлемой частью договора, со­ставленного в виде одного документа, является приложение, определяющее фи­нансово-хозяйственное состояние предприятия (ст. 560 ГК). Передача недвижи­мости в управление должна осуществляться по подписываемому сторонами пере­даточному акту или иному документу о передаче (ст. 556 ГК). Акт передачи не­движимого имущества в управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (п. 2 ст. 1017, п. 1 ст. 551 ГК).

Передача прав учредителя доверительного управления другим лицам по дого­вору доверительного управления паевым инвестиционным фондом или ипотеч­ным покрытием осуществляется путем отчуждения соответственно инвестицион­ных паев и ипотечных сертификатов участия как ценных бумаг.

Если доверительное управление устанавливается на основании закона, для возникновения соответствующих обязательств помимо договора требуется реше­ние суда, органа государства или органа местного самоуправления. Так, для воз­никновения обязательств по управлению имуществом подопечного необходимы: решение главы местной администрации об установлении опеки или попечитель­ства над конкретным лицом и договор (ст. 34, 38 ГК). Для управления имущест­вом безвестно отсутствующего гражданина при необходимости такого управления на постоянной основе — решение суда и договор (ст. 43 ГК).

53.2.