Применимое право (личный статут компании)

Если установлено, что спорные отношения регулируются правом компании, то применимое в данном конкретном случае право необходимо определять в соответствии с коллизионными принципами, присущими именно этой сфере регулирования.

Теория места учреждения компании

Согласно этой теории, применению подлежит право, в соответствии с которым компания была создана. Как правило, это право места учреждения компании и ее регистрации17. Соответственно, самым серьезным образом должна учитываться воля учредителей компании. В то же время должен быть четко и однозначно установлен статут учреждения компаний. При создании компаний в каком-либо из государств—членов Европейского Союза в соответствии со ст. 48 (бывш. ст. 58 Римского договора о ЕС) (свобода учреждения коммерческих компаний) и Конвенции о взаимном признании компаний (см. выше, сноска 4) рекомендуется применять право страны учреждения компании18.

Теория местонахождения административного центра компании (правления)

Однако теория места учреждения компаний не лишена недостатков, поскольку предоставляет неограниченные возможности для многочисленных манипуляций (например, создание фиктивных компаний по месту нахождения их контор, единственным назначением которых является регистрация деловой переписки, так называемые «компании почтового ящика», «Briefkastenfir- ma»). Тем самым подобный сделанный учредителями выбор может также нарушать интересы страны, в которой данная компания осуществляет деловые операции находящихся в этой стране кредиторов, рабочих, будущих инвесторов.

Поэтому немецкая судебная практика и большая часть доктрины рассматривают в качестве личного статута компании не принципы автономии воли и не право места учреждения компании, а действительное (эффективное) местонахождение ее административного центра, которое может отличаться от места ее учреждения или от места регистрации ее устава19.

Разумеется, установление местонахождения правления компаний может в ряде случаев вызвать определенные трудности, в первую очередь, когда эти компании имеют филиалы или входят в концерны. В подобных случаях необходимо, исходя из конкретных обстоятельств, выяснять, где принимаются и реализуются основные решения. Если речь идет о концернах, то следует иметь в виду правовую самостоятельность входящих в него подконтрольных компаний. Соответственно, деловые отношения этих компаний регулируются правом страны реального местонахождения их правлений, а не контролирующего их предприятия (фактически или на договорной основе)20. Например если руководство концерном осуществляется холдингом, расположенным за границей и дающим указания местной дочерней компании на основании договора об управлении, то тем самым участие наемных работников в управлении предприятием (Unternehmensmit- bestimmung) может оказаться пустым звуком. И наоборот, положения договора об управлении в этой области могут действовать в отношении местного предприятия (то есть местной дочерней компании) только ограничительно (исключительно в случаях, когда иностранному праву также известно понятие участия наемных работников в руководстве предприятий концерна), что является для него защитной мерой21.

Кроме того, теория местонахождения административного центра (правления) может привести к затруднениям при создании за границей коммерческой компании в качестве юридического лица (например, по налоговым соображениям — в Лихтенштейне) с местонахождением правления на родине: в подобном случае (если речь идет о Германии) необходимо применять немецкое право, однако его требования, касающиеся формы и организационной структуры коммерческих компаний, не действовали бы в отношении такого юридического лица. Обычно подобные ситуации заканчиваются отказом в признании правоспособности такой компании по немецкому праву.

При применении теории административного центра подлежит решению также еще одна важная с практической точки зрения проблема смешанных типов компаний: может ли иностранная компания с административным центром за границей участвовать в местном коммандитном товариществе (например, может ли закрытая компания с ограниченной ответственностью английского права быть участником коммандитного товарищества немецкого права с неограниченной ответственностью?)23.

Если иностранная компания, согласно праву страны местонахождения своего правления, обладает правоспособностью, то этого достаточно, чтобы отвечать требованиям участия в коммандитном товариществе. Тем самым становится допустимым международное смешение типов компаний (см. ниже, пример 2).