Обратная отсылка

В случае если учрежденная согласно немецкому праву компания имеет правление за границей, то применяется в первую очередь иностранное право. Поскольку в странах общего права — в Нидерландах и в Швейцарии — широкое распространение получила теория инкорпорации24, то в подобных случаях применяется обратная отсылка25.

Перенесение местонахождения компании и право ЕС

Если компания собирается перенести свое местонахождение за границу, то проблем не возникает только для стран, придерживающихся теории инкорпорации: в этих странах перенесение местонахождения компании не влечет за собой никаких изменений, связанных с правом учреждения компании. Согласно же действующей в Германии теории административного центра, перенесение местонахождения компании в другую страну невозможно (без изменения ее национальности): в случае подобной операции соответствующая компания прекращает существование в стране своего изначального местонахождения и должна быть вновь создана в другой стране26. Такое положение не только вызывает трудности, но и представляется по крайней мере сомнительным, учитывая, что по всей территории Европейского Союза действует свобода создания коммерческих компаний, которая включает и возможность изменения ими своего местонахождения.

Поэтому теория местонахождения административного центра неоднократно подвергалась критике как противоречащая интересам ЕС27. Суд ЕС в своем решении по делу английской газеты «Дейли Мэйл» (1988 г.)28 расценил проблему перенесения компаниями своего местонахождения из одного государства — члена ЕС в другое как неурегулированную в ст. 43 (бывш. ст. 52) Договора о ЕС, «учитывая состояние права компаний на тот период времени». Однако, несмотря на это, признал приоритет международных договоров о признании (компаний), ст. 293 (бывш. ст. 220) Договора о ЕС или директив, принимаемых согласно ст. 44d (бывш. 54d) Договора о ЕС. Тем самым он косвенно признал теорию местонахождения административного центра как не противоречащую целям европейской интеграции, хотя и подчеркнул ее временный характер29.