§10.5. Историческая школа

Основателями исторической школы происхождения права считают немецких уче-

ных правоведов Г. Гуго (1764–1844), К. Савиньи (1779–1861) и Г. Пухту (1798–1846).

Теоретики исторической доктрины права критиковали тезис естественно-

правовой теории о позитивном праве, создаваемом нормотворческой деятельностью ор-

ганов законодательной власти.

совокупности законов2. «Историческая школа принимает, что содержание закона дано

всею совокупностью прошедшего времени народа, однако не произвольно, так, чтобы

оно могло быть то или другое, напротив, оно проистекало из внутреннего существа са-

мой нации и ее истории, – пишет К. Савиньи, – а особенная деятельность каждого века

должна быть направлена к тому, чтобы постичь, обновлять и сохранять в свежести это по

внутренней необходимости данное содержание»3.

1 Тарановский Ф.В. Энциклопедия права. – СПб., 2001. – С. 213.

2 См.: Кашанина Т.В. Происхождение государства и права. – С. 317–318.

3 Неволин К. Энциклопедия законоведения. Т. 1. – Киев, 1840. – С. 395.

Глава 10. Основные теории происхождения права

221

Анализируя основные идеи, раскрывающие сущность происхождения права в

рамках исторической доктрины, можно выделить следующие основные положения:

1. Право, подобно языку, религии, нравам, есть один из существенных элементов ду-

ховной жизни народа.

2. Процесс возникновения права закономерен и ограничен, главную роль в нем иг-

рает не разум законодателя, а творческая сила народного духа.

3. В своей творческой деятельности невидимый и скрытый от постороннего взгляда

народный дух опирается на свободный и осознанный выбор человека – жить по прави-

лам, соответствующим замыслу Божьему, или же вопреки ему.

4. Процесс развития права органичен, тесно связан с народной жизнью, и те этапы

(младенчество, юность, зрелость), которые проходит в своей эволюции народ, присущи и

праву.

5.

разная ассимиляция, приспособление их к содержанию национального права и к общему

направлению его эволюции.

6. Органично развиваясь, право принимает различные формы: обычая, закона и на-

учного права. Данные формы проявляются в исторической преемственности, сменяя

друг друга и передавая выработанное юридическое содержание. Поэтому развитие права

– это непрерывный преемственный процесс.

7. Право каждого народа индивидуально и своеобразно, но оно не является исклю-

чительной собственностью данного народа, а принадлежит всему человечеству. Поэтому

в общей бесконечной цепи развития последнего системы национального права связаны

между собой и оказывают влияние друг на друга1.

Вместе с тем историческая теория не способна решить все проблемы, связанные с

пониманием процессов происхождения права.

1. Согласно исторической доктрине народный дух проявляется в обычаях. Но

здесь возникает ряд вопросов. Во-первых, все ли обычаи справедливы? Например, обычай

обращать пленных в рабство не является справедливым. Во-вторых, некоторые обычаи

носят международный характер: так, торговые обычаи выходят за рамки народного (на-

ционального) духа.

2. Эта концепция носит достаточно мистический характер. Она не представляет

убедительных доказательств существования народного духа и не дает его внятного опре-

деления.

Несмотря на эти замечания, историческую теорию права следует признать круп-

ным достижением не только теории государства и права, но и всей юридической науки.