410. Обязан ли клиент по договору факторинга к уплате финансовому агенту комиссионного вознаграждения (например, в том случае, если договор предусматривает обязательства финансового агента по ведению бухгалтерского учета)?

1. По разъяснению ФАС ВСО (см. постановления от 28.11.2005 N А10-439/05-Ф02-5882/05-С1 и N А10-439/05-Ф02-5883/05-С1, от 11.08.2006 N А19-20812/05-20-Ф02-3867/06-С1, от 24.01.2007 N А10-439/05-Ф02-3106/06-С1, от 22.05.2007 N А78-3112/06-С2-17/149-04АП-161/06-Ф02-2849/07) даже в том случае, когда обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования включают ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, "встречным предоставлением клиенту за передаваемое право требования является финансирование финансовым агентом по договору факторинга.

2. Имеется, однако, и противоположная позиция. Согласно постановлению ФАС ПО от 19.04.2007 N А12-14131/06-С61-5/38 "...договор финансирования под уступку денежного требования является возмездным договором и предполагает возмещение клиентом финансовому агенту определенного договором денежного вознаграждения. При этом клиент оплачивает услуги финансового агента, которые заключаются в анализе текущего состояния денежных требований к должникам и контроле за своевременностью их оплаты; а также иные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, ставшими предметом уступки".

3. Ответ на поставленный вопрос вряд ли может быть универсальным для договора факторинга как такового (договорного типа). Причина проста: под наименованием "договор финансирования под уступку денежного требования" ГК понимает фактически два разных договора:

1) договор, если можно так выразиться*(259), чистого факторинга, т.е. договор исключительно финансового обслуживания текущей предпринимательской деятельности клиента (п. 1 ст. 824 ГК) и 2) договор документарного факторинга, т.е. договор, предполагающий не только финансовое, но и бухгалтерское обслуживание финансовым агентом текущей предпринимательской деятельности своего клиента (п. 2 ст. 824 ГК*(260)).

В смысле экономическом "платой" за финансирование текущей предпринимательской деятельности клиента финансовым агентом является разница между суммами уступаемых денежных требований, с одной стороны, и суммой предоставляемого под их уступку финансирования - с другой. В зависимости от характера, срочности и надежности уступаемых денежных требований объем предоставляемого под них финансирования может колебаться от величины их номинала, уменьшенной на учетную ставку (ставку рефинансирования), и до любой иной величины, стремящейся к нулю*(261). В смысле юридическом отдельно взимаемая плата за чисто финансовое обслуживание предполагаться не может - ее надо прямо устанавливать нормами договора, подобно тому, как устанавливается плата за открытие кредита, поддержание кредитной линии, ведение счета и тому подобные текущие действия банка.

В договоре же документарного факторинга наряду с самим финансированием, стоимость которого не получает особой юридической формы выражения, финансовый агент оказывает клиенту и услуги по ведению бухгалтерского учета. Здесь нужно различать две следующие ситуации:

a) предметом факторинга становятся все денежные требования определенного рода и качества, возникающие в процессе текущей деятельности клиента (включая будущие), автоматически (в силу заключенного договора) переходящие к финансовому агенту немедленно следом за своим возникновением у клиента, причем отказаться от предоставления финансирования под то или другое конкретное денежное требование финансовый агент не вправе, как бы неприглядно это требование в его глазах ни выглядело;

б) предметом факторинга становятся конкретные реально существующие к моменту уступки денежные требования, перечень которых периодически согласуется клиентом и финансовым агентом в дополнительных соглашениях между ними или в одностороннем порядке доводится клиентом до сведения финансового агента*(262). Они считаются уступленными не ранее, чем с момента специального согласования такой уступки или с момента получения финансовым агентом от клиента извещения об их уступке.

По аналогии с терминологическим решением учения о правопреемстве назовем первый тип договора факторинга универсальным, второй - сингулярным. Очевидно, что ведение бухгалтерского учета дел клиента в первом и втором случаях будет иметь принципиально различное значение.

В ситуации с сингулярным финансово-бухгалтерским факторингом финансовому агенту важно знать о существовании и динамике лишь тех требований, о которых клиент посчитал нужным ему сообщить; соображения, которыми он при этом руководствуется (причины, по которым клиент одни требования предлагает для уступки, а другие нет), могут быть самыми разнообразными - суть не в них. Суть сингулярного факторинга в том, что он предполагает существование требований, остающихся не уступленными финансовому агенту; что текущая деятельность клиента доступна видению финансового агента ровно в той мере, в какой ее пожелал показать сам клиент. Требования, оставшиеся за рамками уступки, и, стало быть, текущая деятельность клиента в целом финансового агента при сингулярном финансово-бухгалтерском факторинге попросту не интересуют. Если, невзирая на это, он, по просьбе клиента, берется вести его бухгалтерию, то перед нами - классическое оказание фактических услуг, подлежащее оплате точно так же, как если бы речь шла о договоре, заключенном исключительно с этой целью (гл. 39 ГК).

В случае же с факторингом универсальным данную деятельность можно назвать "услугами" лишь с большой долей условности, ибо ее осуществление отвечает, в первую очередь, интересам самого финансового агента. Не имея постоянного доступа к бухгалтерии клиента в режиме, что называется, "реального времени", финансовый агент просто не будет владеть информацией о состоянии текущих дел клиента, возникновении и прекращении его денежных требований и, стало быть, никак не сможет исполнять своего главного обязательства по финансированию этой деятельности. Ведение добросовестным финансовым агентом бухгалтерии клиента фактически становится неизбежным атрибутом универсального финансово-бухгалтерского факторинга.

Соответственным должен быть, следовательно, и ответ на вопрос о наличии (отсутствии) обязанности клиента уплачивать вознаграждение ("комиссионное вознаграждение"*(263)) финансовому агенту. По договорам чистого (финансового) факторинга, а также универсального документарного (финансово-бухгалтерского) факторинга специальной платы за "услуги" финансового агента взиматься не должно, ибо пресловутые "услуги" (финансирование и ведение бухгалтерии во втором случае и одно только финансирование в первом) "оказываются" финансовым агентом в первую очередь в своем собственном интересе. Точнее, здесь было бы правильным об "оказании услуг" вообще не говорить, заменив это выражение более нейтральным указанием, например, сказать о деятельности финансового агента. Плата за осуществление такой деятельности не может предполагаться - она может взиматься только в случаях, прямо предусмотренных договором. Напротив, по договору сингулярного документарного (финансово-бухгалтерского) факторинга ведение финансовым агентом чужой бухгалтерии осуществляется в чужом (клиента) интересе и, следовательно, в силу принципов п. 3 ст. 423 и ст. 779 ГК*(264), подлежит отдельной оплате. Если договор факторинга не предусматривает цену услуг по ведению финансовым агентом клиентской бухгалтерии и исходя из условий договора такую цену невозможно определить, услуги подлежат оплате по цене, определяемой по правилам п. 3 ст. 424 ГК.