А.              Изучение судебной практики в области МЧП

Изучение дел с иностранным элементом, независимо от многообразия возникающих при этом проблем правового характера, в конечном счете подчиняется одной и той же схеме. Она основана на выявлении логической связи между отдельными вопросами, требующими проверки правильности их постановки.

Прежде чем приступать к обработке практического материала в области МЧП, следует выяснить, ограничивается ли решение поставленной задачи сферой материального права (включая и применимое право) или также необходимостью рассмотреть вопрос о юрисдикции. Так, при подготовке судебного решения (в форме экспертной оценки или заключения), само собой разумеется, требуется, кроме прочего, проверить, обладает ли данный суд территориальной и международной подсудностью. В подобном случае изучение начинается с Части I нижеприводимой схемы. И наоборот, если речь идет только о вопросах материального права, к проверке надо приступать с установления применимого права (Часть II схемы). Однако в любом случае завершающим этапом изучения судебной практики становится решение конкретных вопросов в соответствии с нормами подлежащего применению права (Часть III схемы).

Рабочая схема изучения судебных дел в области международного частного права

Проверка юрисдикции (международной подсудности) немецких судов

Международные договоры:

определение международных договоров (много- и двусторонних), имеющих отношение к делу;

определение пространственно-временной сферы их применения в том, что касается имущества и лиц;

соотношение этих международных договоров с другими международными договорами и общими принципами международного права.

Международный гражданский процесс'.

специальное процессуальное законодательство на национальном уровне;

действующие пророгационные соглашения;

роль территориальной подсудности;

расширение сферы действия компетенции суда в исключительных случаях.

Определение применимого права

Международные договоры.

Национальное коллизионное право:

отыскание компетентной коллизионной нормы:

«интерпоральное право» Германии на основе реформы МЧП 1986 г.;

«интертемпоральное право» Германии на основе Договора о воссоединении страны;

квалификация;

предварительный вопрос;

проблемы, вытекающие из применения принципа «гражданства»:

лица с двойным гражданством, апатриды, беженцы;

подчиненная (вторичная) привязка в государствах с несколькими правопорядками;

обратная отсылка и отсылка к третьему закону:

отыскание иностранной коллизионной нормы;

иностранная коллизионная норма и конституция;

общие и «самостоятельные» коллизионные привязки. Ст. 3 (III) Вводного закона к ГГУ.

Применение компетентного материального права

Невозможность установления иностранного права.

Публичный порядок. Ст. 6 Вводного закона к ГГУ:

отказ в применении данной иностранной правовой нормы;

замена ее другой правовой нормой.

Адаптация.

Подстановка.