§ 1. Сервитуты как основание ограничения и обременения прав собственника недвижимого имущества

Сервитут - это не обязательственное, а вещное право ограниченного пользования чужим земельным участком, иным объектом недвижимости на основе сервитутного соглашения, норм закона, относимое к категории вещных прав на чужую вещь (ius in re aliena) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; В римском праве существовало 4 вида прав на чужую вещь: 3 права на полезность вещи (сервитут, эмфитевзис и суперфиций) и одно право - право отчуждения (закладное право) (см.: Барон Ю. Система римского гражданского права: В 6 кн. / Предисл. В.В. Байбака. СПб.: Юридический центр Пресс, 2005. С. 351).

КонсультантПлюс: примечание.

Учебник "Римское частное право" (под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского) включен в информационный банк согласно публикации - Юристъ, 2004.

lt;2gt; См.: Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М.: Новый Юристъ, 1998. С. 195.

Исследуя римское право, известный ученый Ю. Барон определял сервитут (servitus) как такое вещное право на чужую вещь, которое имеет целью исключительную выгоду определенного лица или определенного участка, в силу которого управомоченный может или известным образом пользоваться вещью, или запрещать известное пользование другим (даже собственнику). Ученый подчеркивал, что сервитут есть право на чужую вещь. Право собственности на служащую вещь не нарушается сервитутом в своем существе, ибо установление сервитута не выделяет отдельных правомочий из собственности, не лишает ее характера полного юридического господства; собственник служащей вещи сохраняет свое прежнее господство по отношению к третьим лицам в том же виде, что и прежде, и не лишается тех прав, которые составляют содержание сервитута.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Барон Ю. Система римского гражданского права: В 6 кн. / Предисл. В.В. Байбака. СПб.: Юридический центр Пресс, 2005. С. 408 - 409; см. также: Рябов А.А. Отрицательные сервитуты и сервитут вида в российском гражданском праве // Журнал российского права. 2007. N 5. С. 56.

Не менее известный знаток римского права В.М. Хвостов отмечал, что содержанием предиального сервитута может быть только такое пользование служащим участком, которое полезно для самого господствующего участка, а не только для данного его собственника как личности. Не требуется, чтобы польза для господствующего участка была непременно оценена в деньгах; сервитут может служить и для удовольствия обитателей участка (например, водопровод для устройства фонтана, servitus prospectus). Содержанием предиального сервитута может быть только такое пользование служащим участком, которое основано на постоянном его свойстве. Интерес господствующего участка в пользовании должен быть постоянным, а не временным. Участки должны находиться в таком положении (в первую очередь с точки зрения места расположения), чтобы служащий участок фактически мог быть полезен господствующему участку lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Хвостов В.М. Система римского права: Учебник. М., 1996. С. 303.

Римскому частному праву были известны личные и предиальные (земельные) сервитуты, распадавшиеся, в свою очередь, на отдельные подвиды сервитутов.

Личный сервитут связан с личностью, а не с недвижимостью, в лице ее всякого собственника, кто бы им ни был. Личный сервитут есть именно вещное право, так как право пользования лица непосредственно направлено на имущество, в чьих бы руках оно ни находилось lt;1gt;. Все же остальные (неличные) сервитуты называются вещными, реальными (или, исходя из римской терминологии, предиальными), предусматривающими ограниченное пользование, как уже отмечалось, чужим земельным участком, иной недвижимостью.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Синайский В.И. Русское гражданское право. М., 2002. С. 257.

Личными сервитутами ("servitutes personarum") в римском праве называли пользование выгодами в чужом имуществе, предоставляемое определенному лицу (физическому). Иначе личные сервитуты назывались пожизненными правами пользования чужой вещью, ибо они служили определенному лицу в течение всей его физической или юридической жизни. Срок их действия был ограничен продолжительностью жизни управомоченного субъекта, поскольку личные сервитуты принадлежали сервитуарию не как собственнику определенного имущества, а как конкретной личности, индивидууму lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Подробнее см: Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М., 1998. С. 198; Копылов А.В. Вещные права на землю в римском, русском дореволюционном и современном российском гражданском праве. М., 2000. С. 22; Емелькина И.А. Вещные права на жилые и нежилые помещения: приобретение и защита: Учебное пособие. М., 2003. С. 27.

Иными словами, личный сервитут предоставляет возможность "пользования чужой вещью известному определенному лицу, и пока это определенное лицо существует, оно может пользоваться вещью, и соответственное право собственника на это время замирает" lt;1gt;. К личным сервитутам в римском праве относились usufructus, usus, habitatio, operae servorum vel animalium.

--------------------------------

lt;1gt; Покровский И.А. История римского права. СПб., 1999. С. 316.

При первом виде личного сервитута узуфруктуарий (сервитутопользователь, сервитуарий) мог как пользоваться самой вещью, так и извлекать из нее плоды, сохраняя в неприкосновенности хозяйственное назначение вещи, не повреждая ее и не изменяя самой вещи. Узуфруктуарий должен был пользоваться вещью как хороший хозяин и соблюдать все правила пользования ею. Пользователь становился собственником плодов с момента сбора их, а собственник вещи не имел права на доходы от используемой узуфруктуарием вещи в течение всего периода действия узуфрукта.

--------------------------------

lt;1gt; Подробнее см: Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 2003. С. 199.

Узус представлял собой более ограниченное право пользования чужой вещью, когда субъекту такого права предоставлялось столько плодов от используемой вещи, сколько ему было нужно для удовлетворения своих личных потребностей. Передавать свое право другому лицу он уже не мог, но мог допустить своих родственников к совместному пользованию и принимать в дом третьих лиц или нанимателей. Узусарий обязан был по-хозяйски использовать вещь, которая после узуса возвращалась ее собственнику в надлежащем виде lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Там же.

Хабитация понималась римлянами как право пожизненного обитания в чужом доме или в его части. Управомоченный мог жить в нем сам или отдавать жилище внаем lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Римские личные сервитуты возникали в силу различных оснований, включая установление легата - возложение наследодателем в завещании обязанности на наследника предоставить другому лицу право пользования наследуемым жилым помещением или его частью на период жизни этого лица.

Изложенное право пожизненного проживания (хабитация) напоминает в какой-то степени современное право пользования жилым помещением членами семьи собственника этого помещения (ст. 292 ГК РФ), современное право пользования жилым помещением в силу завещательного отказа (ст. 1137 ГК) и современное право пожизненного пользования жилым (нежилым) помещением, возникшее на основании договоров ренты и пожизненного содержания с иждивением (гл. 33 ГК). Как обоснованно отмечает И.А. Емелькина, право пользования жилым помещением членами семьи собственника этого помещения и право пользования жилым помещением в силу завещательного отказа предполагают пожизненное пользование таким жилым помещением, эти права связаны с определенной личностью - лицами, признанными, согласно закону, членами семьи собственника или указанными в завещании и договоре, т.е. являются личными, устанавливаются в силу закона, договора или завещания, как в римском и русском праве, являются ограниченными правами пользования чужой вещью (личными сервитутными правами) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Емелькина И.А. Вещные права на жилые и нежилые помещения: приобретение и защита: Учебное пособие. М., 2003. С. 29.

К предиальным (земельным) сервитутам римское частное право относило: право прохода пешком, проезда верхом на лошади по соседнему земельному участку, возможность быть пронесенным на носилках по чужому земельному участку (iter); право прогона скота через соседский земельный участок (actus); право проезда через чужой земельный участок на телеге с тяжелой поклажей (via); право переплыть чужое озеро (servitus navigandi); право проводить воду с другого участка (aquaeductus), право черпания воды с чужого участка, соединенное с правом прохода к источнику (aguaehaustus); право отвода воды со своей земли на землю соседа (s.

К городским сервитутам римское право относило: право провести через чужую землю трубу для отвода нечистот со своего двора в большую публичную клоаку; право протянуть от крыши или стены своего здания в воздушное пространство соседа балкон или кровельный скат; право опирать здание или часть его на стену, столбы, колонны соседа; право провести или укрепить свои балки в здании соседа, который, в отличие от предыдущего случая, не был обязан; право отводить на чужой участок дождевую воду в каплях; право спуска дождевой воды через соседний земельный участок; право запрещать соседу надстраивать этаж или возводить постройки выше определенной высоты, чтобы они не препятствовали доступу солнца, света и не заслоняли бы вид; право запрещать соседу постройкой или насаждением деревьев препятствовать потоку света; право требовать, чтобы сосед своим сооружением не заслонял вид, который сервитуарий имеет из своего дома; противоположное трем последним сервитутам право строить на господствующем участке здания выше нормы, застраивать окна, загораживать вид и т.д.; право класть что-либо возле соседской стены; право пропуска на участок соседа чрезмерного дыма из трубы или пара из бани; право пробить окно в пограничной стене для пропуска света или восстановления вида lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Подробнее см.: Копылов А.В. Вещные права на землю в римском, русском дореволюционном и современном российском гражданском праве. М.: Статут, 2000 (серия "Новые имена"). С. 22 - 27.

В современной российской юридической литературе нет единства мнений относительно соотношения понятий "сервитут", "ограничение прав", "обременение". Ряд отечественных ученых определяют сервитут как обременение объекта недвижимости и одновременно как ограничение прав собственника. Так, например, Л.В. Щенникова полагает, что сервитут может заключаться как в использовании земельного участка другим собственником, так и в ограничениях собственности на недвижимость в интересах других собственников (собственников соседних земельных участков). Профессор определяет сервитут как "такое обременение земельного участка или другого объекта недвижимости, которое может заключаться как в ограниченных полномочиях по его использованию другим собственником (собственником соседнего земельного участка или другой недвижимости), так и в ограничении собственных полномочий" lt;1gt;. При этом ученый ссылается на законодательство отдельных зарубежных стран (ГК Франции, ГГУ), допускающее в качестве существенного признака сервитута ограничение права собственности (полномочий собственника служебного участка) lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Щенникова Л.В. Вещное право: Учебное пособие. М.: Городец, 2006. С. 140 - 141.

lt;2gt; См.: Щенникова Л.В. Вещные права в гражданском праве России. М.: БЕК, 1996. С. 51.

По нашему мнению, представители дореволюционного российского права вполне справедливо различали понятия "сервитут" и "ограничения права собственности". Так, Г.Ф. Шершеневич указывал, что "ограничения права собственности имеют в виду только стеснение собственника из-за посторонних лиц в осуществлении его права, но не доставление посторонним лицам прав на чужую вещь. Последней цели служат главным образом сервитуты. Сервитуты - это права третьих лиц, вследствие которых стесняется собственник в осуществлении своего права, законные ограничения - это стеснение собственника в осуществлении его права, вследствие которого обеспечиваются интересы третьих лиц" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: СПАРК, 1995. С 175.

Д.И. Мейер также подчеркивал, что "ограничения не составляют права на чужую вещь, потому что право на чужую вещь есть уже выдел из права собственности, а ограничения составляют его предел: ограничения устанавливают для сторонних лиц только право на совершение известных действий, которые не считаются нарушениями права собственности" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. М.: Статут, 1997. Ч. 2 (сер. "Классика российской цивилистики"). С. 22.

В.И. Синайский, на наш взгляд, также совершенно верно писал о том, что никоим образом нельзя смешивать ограничение права собственности с правами других лиц на чужую вещь, в частности с сервитутами. Хотя права других лиц на чужую вещь также стесняют осуществление права собственности, но эти стеснения не входят в само понятие права собственности. Ограничение права собственника происходит в интересах самих же собственников и в интересах общественного порядка, в то время как предоставление ограниченного права на чужую вещь служит целям расширения частного господства над чужой вещью. Указанное различие целей и определяет различную правовую природу ограничений права собственности и прав на чужую вещь lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Синайский В.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002 (сер. "Классика российской цивилистики"). С. 208.

Таким образом, дореволюционные исследования российских юристов (по крайней мере, до опубликования в 1910 г. Проекта Гражданского уложения Российской империи) отличали сервитут от ограничения права собственности lt;1gt;. Русской дореволюционной цивилистикой признавался целый ряд существенных признаков сервитутов: 1) вещный характер; 2) сервитут - это право на чужую вещь; 3) меньший объем правомочий по сравнению с собственником; 4) отсутствие положительных действий в пользу управомоченного со стороны обязанного лица; 5) деление сервитутов на личные и вещные lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Справедливости ради следует отметить, что в вопросе соотношения сервитутов и права участия частного в дореволюционной юридической литературе не было единства мнений: ряд авторов полагали, что права участия частного - это сервитуты (Н.Л. Дювернуа, Гольстен). Другие считали, что это законное ограничение права собственности в интересах соседей (Д.И. Мейер, Г.Ф. Шершеневич, Е.В. Васьковский, В.И. Синайский). Третьи рассматривали это право как легальный или принудительный сервитут, занимающий среднее (промежуточное) положение между обычными (договорными) сервитутами и ограничениями права собственности (И. Горонович) (См.: Копылов А.В. Вещные права на землю. М., 2000. С. 44).

lt;2gt; См.: Щенникова Л.В. Вещное право: Учебное пособие. М.: Городец, 2006. С. 128.

В то же время следует отметить, что дореволюционное законодательство способствовало разночтениям в понимании соотношения сервитутов и ограничений в праве. Дело в том, что Свод законов, иные правовые акты не упоминали термин "сервитут", а использовали понятия "право участия частного", "право угодий в чужом имуществе". Сервитутным понятием оперировало лишь законодательство Западного края и Закавказья, а также Положение о нотариальной части lt;2gt;. Свод гражданских узаконений губерний Прибалтийских 1890 г. упоминал о более 30 разновидностях вещных сервитутов. Схожие сервитуты были закреплены и в Гражданском кодексе Царства Польского 1877 г. lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Щенникова Л.В. Вещное право: Учебное пособие. М.: Юристъ, 2006. С. 125.

lt;2gt; См.: Копылов А.В. Вещные права на землю в римском, русском дореволюционном и современном российском гражданском праве. М.: Статут, 2000 (сер. "Новые имена"). С. 47 - 49.

Статья 453 Свода законов Российской империи (ч. 1 т. X) включала в себя следующий перечень сервитутно-предиальных прав: право въезда в лес (ст. 453 Свода, ст. 7673 Устава лесного) lt;1gt;; право на бортные ухожья (п. 2 ст. 459, ст. 463 Свода) lt;2gt;; право на бобровые гоны (ст. 463 Свода); сервитут звериной и птичьей охоты, рыбной ловли (ст. 463 Свода); право примкнуть плотину к чужому берегу (п. 2 ст. 442 Свода) lt;3gt;; право лица, строящего дом на границе своего участка, выводить окна во двор соседа (ст. 446 Свода); пастбищный крестьянский сервитут (ст. ст. 97, 141 Особого приложения к кн. IV т. IX Свода); право пристраивать кухни, печи и кузницы к стене чужого дома; право лить воду, сметать мусор, отводить дым во двор соседа; право сделать кровельный скат или балкон в воздушное пространство соседа; право выводить окна и двери на соседний двор; сервитут, запрещающий собственнику земельного участка застраивать его, если это обезобразит вид на дом соседнего землевладельца; сервитут, позволяющий собственнику земельного участка примыкать надворные постройки к ограде чужого сада; право провести воду, проложив водопровод или выкопав канаву, через участок соседа; право проезжать через двор или ворота соседа; право прогонять скот через чужую землю lt;4gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Сервитут выражался в бессрочном праве пользоваться строевым и дровяным лесом на чужом земельном участке.

lt;2gt; Изложенное сервитутное право выражалось в возможности ставить ульи в чужом лесу, устраивать пчелосемьи в дуплах деревьев и добывать из них мед, подходить и подъезжать к месту расположения пасеки в чужом лесу.

lt;3gt; Перечисленные виды правопользования дореволюционные российские юристы и законодательство называли угодьями (см., например: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: Спарк, 1995. С. 235 - 237). По объяснению М.М. Сперанского, термин "угодья" означал нечто близкое к праву сервитута и указывал на право пользования в чужих имуществах, а по мнению В.И. Синайского, право угодий в чужих имениях можно было бы рассматривать как сервитут, если бы оно не регулировалось в особом институте пользования (см.: Синайский В.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002 (сер. "Классика российской цивилистики"). С. 254.

lt;4gt; Подробнее см.: Копылов А.В. Вещные права на землю в римском, русском дореволюционном и современном российском гражданском праве. М.: Статут, 2000 (сер. "Новые имена"). С. 47 - 49.

Представляется, что дореволюционное российское "право участия частного" (собственник не вправе был: пристраивать кухни и печи к стене чужого дома, лить воду и сметать сор на дом или двор соседа, устраивать дымоотводную трубу в стене соседского дома, делать скат крыши на двор соседа, выводить окна и двери на соседний двор, поднимать запрудами речную воду, проезжать к своему имению по чужой земле, примыкать плотину к противоположному чужому берегу реки) являлось законным (легальным) ограничением права собственности. В то же время эти ограничения, предусмотренные для собственников недвижимости, заинтересованных в использовании чужого соседского недвижимого имущества, теряли свое значение при установлении сервитутных отношений, в результате чего собственники господствующего земельного участка (имения) получали на основе сервитутных соглашений (договоров) и иных правовых возможностей возникновения сервитута (приобретательной давности, в силу прямого указания закона) право ограниченного использования соседского участка (домовладения). В силу сервитутного правоотношения на возмездной основе сервитуарий получал право: пристраивать кухню (печь, кузницу) к стене чужого дома; спускать талый снег и сметать сор на двор соседа; устраивать дымоотводную трубу в соседской стене; делать скат крыши в сторону соседнего дома; проезжать (проходить) по чужой земле к своему имению; примыкать плотину к чужому берегу и т.д. Не случайно само дореволюционное российское законодательство относило к числу сервитутов право примкнуть свою плотину к чужому берегу с согласия собственника прибрежной полосы. Вместе с этим правом сервитуарий получал и право входа на чужую территорию для поддержания плотины в надлежащем состоянии lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; А.Н. Копцев вполне обоснованно отмечает, что "право участия частного хотя и устанавливает ограничение права собственности в интересах определенных лиц (соседей), но оно в противоположность сервитутам не дает соседям никаких самостоятельных прав на чужой земле, а только стесняет собственника участка в осуществлении своего права. Так, ему запрещается пристраивать кухни и печи к стене чужого дома, спускать воду на чужой двор, сметать сор на двор соседа, делать кровельный скат в воздушное пространство соседа, выводить окна и двери на соседский двор, подтоплять участки верхних по реке собственников участков устройством плотины или мельницы. Сервитут, напротив, предоставляет его субъекту право пользования чужим имуществом, выходящее за пределы принадлежащего этому лицу права собственности. Данное право может быть реализовано либо путем физического воздействия на соседний участок (проходить и проезжать через соседний земельный участок, пользоваться источником воды, находящимся на соседней земле), либо посредством запрета соседу совершать определенные действия с его землей (строить дом выше установленной высоты, засаживать тенистыми деревьями участок)" (Копцев А.Н. Сервитуты в российском праве: проблемы правового регулирования // Гражданское право. 2007. N 1. С. 48).

Проект Гражданского уложения Российской империи, опубликованный в 1910 г., включил в число сервитутов право участия частного и право угодий. Под сервитутом (право участия частного и право угодий) Проект предполагал такое право в чужом имении, которое налагает на собственника этого имения обязанность что-либо терпеть или чего-либо не делать (ст. 994) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Гражданское уложение / Под ред. И.М. Тютрюмова; сост. А.Л. Саатчиан. М.: Волтерс Клувер, 2008. Кн. 3. Вотчинное право: Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения (с объяснениями, извлеченными из трудов редакционной комиссии). С. 440.

Иными словами, авторы Проекта 1910 г. стали рассматривать сервитутами не только право угодий, но и действовавшие в тот период ограничения прав собственника в виде права участия частного. К поземельным сервитутам Проект относил: право прохода и проезда; право пользования водой; право проводить или спускать воду; право примкнуть плотину к чужому берегу; право выпаса и прогона скота; право водопоя и "тому подобные права, состоящие в пользовании собственника одного имения некоторыми выгодами в другом имении" (ст. 1005). К поземельным сервитутам Проект отнес также: право делать скат кровли на чужой двор; право иметь окна на чужой двор (право на свет и вид); право устраивать в здании балконы и выступы на имение соседа; право подымать запрудами воду и подтоплять соседние земли и "тому подобные сервитуты, возникающие вследствие отречения собственника в пользу соседнего имения от тех ограничений права собственности, которые закон устанавливает на пользу соседей" (ст. 1006) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Авторы Проекта прямо указывали на то, что "перечисление всех видов сервитута не входило в задачу главы V Проекта и не могло быть сделано, так как нельзя заранее предусмотреть, в каких новых видах может в будущем возникнуть потребность в сервитуте, вследствие вновь и постоянно нарождающихся форм общественной жизни и изменения тех или иных условий" (Гражданское уложение. Кн. 3: Вотчинное право: Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения (с объяснениями, извлеченными из трудов редакционной комиссии) / Под ред. И.М. Тютрюмова; сост. А.Л. Саатчиан. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 443).

Таким образом, члены Редакционной комиссии по разработке Проекта российского Гражданского уложения lt;1gt; пытались направить дальнейшее развитие отечественного законодательства по пути смешивания известных ограничений права собственности с сервитутами, характеризуя эти сервитуты как результат добровольного отречения собственников от имеющихся законных ограничений права собственности в пользу соседа lt;2gt;. Такое направление соответствовало (и соответствует) содержанию зарубежного (в частности, французского, немецкого, швейцарского) законодательства lt;3gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Как известно, Проект российского Гражданского уложения так и не стал законом в силу общеизвестных обстоятельств.

lt;2gt; Авторы Проекта российского Гражданского уложения подчеркивали, что сервитут является правом на чужую вещь, он не может быть приобретаем или прекращаем по частям, никто не может иметь сервитута в своей собственной вещи (См.: Гражданское уложение. Кн. 3: Вотчинное право: Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения (с объяснениями, извлеченными из трудов редакционной комиссии) / Под ред. И.М. Тютрюмова; сост. А.Л. Саатчиан. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 443).

lt;3gt; При разработке Проекта российского Гражданского уложения учитывались положения французского Гражданского кодекса (Code Civil), Германского Гражданского уложения, австрийского Гражданского уложения, Цюрихского Гражданского уложения, итальянского Гражданского уложения, Свода гражданских узаконений губерний Прибалтийских и т.д.

Авторы Проекта Гражданского уложения Российской империи отмечали, что с освобождением крестьян от крепостной зависимости, появлением частной поземельной собственности, возникновением значительной группы мелких собственников-землевладельцев, ведущих замкнутое крестьянское хозяйство, очень важным является установление сервитутов lt;1gt;. Наделение крестьян землей сопровождалось возникновением общих выгонов и выпасов, общих водопоев, прогонов к водопою и пастбищам. Крестьяне, став собственниками, включались в естественный процесс сервитутных отношений lt;2gt;. Значительный импульс для развития сервитутов привнесла аграрная реформа начала XX в. (Закон от 14 июня 1910 г. и Положение о землеустройстве от 25 мая 1911 г.) (ч. 1 т. X Свода законов Российской империи).

--------------------------------

lt;1gt; См.: Гражданское уложение / Под ред. И.М. Тютрюмова; сост. А.Л. Саатчиан. М.: Волтерс Клувер, 2008. Кн. 3: Вотчинное право: Проект Высочайше учрежденной Редакционной комиссии по составлению Гражданского уложения (с объяснениями, извлеченными из трудов редакционной комиссии). С. 441.

lt;2gt; См.: Горонович И. Исследование о сервитутах. СПб., 1883. С. 3.

Сервитут как право ограниченного пользования чужим земельным участком (недвижимостью) отсутствовал в земельном праве СССР, в Земельном кодексе РСФСР и в Гражданском кодексе РСФСР, а реальные отношения в этой сфере регулировались с помощью институтов постоянного или временного пользования, посредством иных законодательных инструментов. Конституционное признание и развитие права частной собственности на землю, иные объекты недвижимости выявили насущную потребность в исследовании сервитутных отношений в нашей стране.

Современные нормы о сервитутах содержатся в настоящее время в ГК РФ, в Земельном кодексе РФ, в Федеральном законе от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", иных нормативных правовых актах.

Современный ГК РФ перечисляет такие виды частных сервитутов, как сервитут для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок, сервитут для прокладки и эксплуатации линий электропередачи, связи и трубопроводов, сервитут для обеспечения водоснабжения и мелиорации, а также для других нужд собственника недвижимого имущества. По существу, ГК РФ регламентирует частные сервитуты, т.е. сервитуты в интересах конкретных субъектов гражданского права на основе сервитутных соглашений, в то время как нормы публичного права (например, Земельного кодекса РФ) регламентируют так называемые публичные сервитуты. В то же время, исходя из содержания п. 1 ст. 274 ГК РФ, можно сделать первоначальный вывод о том, что ГК РФ перечисляет в названном пункте не только частные, но и публичные сервитуты (использование соседнего земельного участка для прокладки и эксплуатации линии электропередачи, связи и трубопроводов, обеспечение водоснабжения и мелиорации и т.д.), о которых говорится в ст. 23 ЗК РФ.

По нашему мнению, ГК РФ призван регулировать лишь частные сервитутные отношения, связанные с правом ограниченного использования чужой соседней недвижимости в интересах конкретных (частных) лиц-соседей (а не неопределенного числа лиц, населения, государства, местного самоуправления), причем на основе сервитутных соглашений, договоров, судебных решений (а не в силу прямого указания закона, иного нормативного правового акта).

Пункт 1 ст. 274 ГК РФ определяет земельный (предиальный) сервитут как принадлежащее собственнику одного недвижимого имущества (земельного участка, другой недвижимости lt;1gt;) право ограниченного пользования соседним земельным участком другого собственника. Для сервитута характерно наличие двух земельных участков, принадлежащих разным собственникам, когда один земельный участок (служебный, зависимый) служит тем или иным образом собственнику другого земельного участка (господствующего), причем эти земельные участки - соседские lt;2gt;. Сервитутные отношения могут возникать лишь в том случае, если пользование своим имуществом для сервитуария невозможно иначе как с помощью установления того или иного сервитута (п. 1 ст. 274 ГК РФ). Представляется, что осуществление частного сервитута должно быть наименее обременительным для служебного земельного участка, как это предусмотрено п. 5 ст. 23 ЗК РФ для публичного сервитута. Российский законодатель предусмотрел принудительный (судебный) порядок заключения договора (соглашения), связанного с возникновением сервитутных прав. Потенциальный сервитуарий должен убедить своего будущего сервитутодателя, а в случае возникновения спора - суд, в том, что дальнейшая нормальная хозяйственная эксплуатация земельного участка невозможна без обременения сервитутом соседней земельной недвижимости и что осуществление сервитута (по условиям договора и реальному исполнению) будет наименее обременительным для служебного земельного участка lt;3gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Сервитутное право в силу прямого указания закона возникает в случае продажи земельного участка с сохранением за продавцом или залогодателем права собственности на здания, сооружения и другую недвижимость, находящуюся на отчуждаемом земельном участке. В соответствии со ст. 553 ГК РФ в случаях, когда земельный участок, на котором находится принадлежащее продавцу здание, сооружение или другая недвижимость, продается без передачи в собственность покупателя этой недвижимости, за продавцом сохраняется право пользования частью земельного участка, которая занята недвижимостью и необходима для ее пользования, на условиях, определяемых договором продажи. Если условия пользования соответствующей частью земельного участка договором его продажи не определены, продавец сохраняет право ограниченного пользования (сервитут) той частью земельного участка, которая занята недвижимостью и необходима для ее использования в соответствии с ее назначением. Согласно ст. 340 ГК РФ при ипотеке земельного участка право залога не распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения залогодателя, если в договоре не предусмотрено иное условие. При отсутствии в договоре такого условия залогодатель в случае обращения взыскания на заложенный земельный участок сохраняет право ограниченного пользования (сервитут) той его частью, которая необходима для использования здания или сооружения в соответствии с его назначением. Условия пользования этой частью участка определяются соглашением залогодателя с залогодержателем, а в случае спора - судом.

lt;2gt; В судебной практике иногда возникает вопрос о том, может ли в роли сервитутодателя выступать не собственник земельного участка, а лицо, владеющее и пользующееся земельным участком на праве пожизненного наследуемого владения или на праве постоянного (бессрочного) пользования, или на праве безвозмездного срочного пользования? Представляется правильным, что такие действия они могут совершить лишь с согласия собственника земельного участка (см.: Аграрная реформа в Российской Федерации / Под ред. З.С. Беляевой, О.А. Самончик. М., 1998. С. 154).

lt;3gt; См.: Аграрная реформа в Российской Федерации / Под ред. З.С. Беляевой, О.А. Самончик. М., 1998. С. 154.

Так, по одному из изученных дел выяснилось, что заявитель потребовал установления частного сервитута в виде прохода и обеспечения эксплуатации технических коммуникаций ответчика, обслуживающих здание в целом. Суд удовлетворил иск, поскольку было доказано, что прекращение тепло- и водоснабжения, отсутствие канализации в принадлежащих истцу помещениях делают невозможным их эксплуатацию и ущемляют права истца как собственника lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Постановление ФАС Поволжского округа от 7 июня 2005 г. N А65-17742/2004-СГ3-13 // СПС "КонсультантПлюс".

Представляется справедливым пополнить ГК РФ дополнительным перечнем частных сервитутов, включающих в себя право пастьбы скота на чужом земельном участке, право сенокоса на соседнем участке, право заготовки дров в лесу, находящемся на земле соседа, право возведения строения с опорой на стену соседского дома, право соорудить балкон или кровельный скат, вторгающиеся в воздушное пространство соседа, право отводить воду со своего земельного участка на соседский, право проводить воду с соседнего земельного участка, право спускать воду со своего земельного участка на нижерасположенный соседний земельный участок, право запретить соседу возводить на своем участке строения выше определенной высоты, засаживать участок тенистыми деревьями или иными насаждениями, препятствующими доступу солнечного света, добывать воду из водного источника сверх определенной меры. Внесение таких дополнений позволит суду и спорящим сторонам более квалифицированно и цивилизованно рассматривать возникающие сервитутные споры на добротной правовой основе, эффективнее защищать сервитутные права.

ГК РФ различает не только ограниченное пользование чужим соседним земельным участком (ст. 274), но и обременение сервитутом зданий, сооружений и другого недвижимого имущества, ограниченное пользование которым необходимо вне связи с пользованием земельным участком (ст. 277). Установление сервитута на иную (неземельную) недвижимость - новый институт нашего законодательства, не имеющий аналогов в ранее действовавшем российском законодательстве. Представляется, что ст. 277 должна находиться не в гл. 17 "Право собственности и другие вещные права на землю" ГК РФ, а в разделе, посвященном вещным правам на иное имущество, и содержать ответы на вопросы, обременяется ли сервитутом недвижимость, принадлежащая лицам на иных вещных правах, каковы виды этих сервитутов, какова роль собственника при обременении сервитутом недвижимости, находящейся в хозяйственном ведении или оперативном управлении, и т.д. lt;1gt;.

--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть первая) (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина) включен в информационный банк согласно публикации - Юрайт, 2002.

lt;1gt; См., например: Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Научно-практический комментарий / Отв. ред. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П. Мозолин. М., 1996. С. 453.

Современный Земельный кодекс РФ различает частный и публичный сервитуты, указывая, что частный сервитут устанавливается в соответствии с гражданским законодательством, а публичный сервитут устанавливается законом или иным нормативным правовым актом РФ, нормативным правовым актом субъекта РФ или органа местного самоуправления в случаях, если это необходимо для обеспечения интересов государства, местного самоуправления или местного населения, без изъятия земельных участков, в соответствии с учетом результатов общественных слушаний (ч. ч. 1, 2 ст. 23).

Согласно ч. 3 ст. 23 ЗК РФ публичные сервитуты устанавливаются для: 1) прохода или проезда через земельный участок; 2) использования земельного участка в целях ремонта коммунальных, инженерных, электрических и других линий и сетей, а также объектов транспортной инфраструктуры; 3) размещения на земельном участке межевых и геодезических знаков и подъездов к ним; 4) проведения дренажных работ на земельном участке; 5) забора (изъятия) водных объектов и водопоя; 6) прогона сельскохозяйственных животных через земельный участок; 7) сенокошения, выпаса сельскохозяйственных животных в установленном порядке на земельных участках в сроки, продолжительность которых соответствует местным условиям, обычаям; 8) использования земельного участка в целях охоты и рыболовства; 9) временного пользования земельным участком в целях проведения изыскательских, исследовательских и других работ; 10) свободного доступа к прибрежной полосе.

Если частный сервитут устанавливается на основе сервитутного соглашения, а в случае спора - на основе судебного решения lt;1gt;, то публичный сервитут устанавливается на основании нормативных правовых актов (решений) органов государственной власти, местного самоуправления в предусмотренных законом случаях (ч. 3 ст. 23 ЗК РФ) lt;2gt;. В то же время, по нашему мнению, не исключается установление публичного сервитута с помощью: а) административного договора, заключенного на основе принятого нормативного правового акта органа государственной власти или местного самоуправления, б) итогов регионального (местного) референдума или в) на основе судебного решения, подтвердившего обоснованность и законность принятого органами государственной власти (местного самоуправления) нормативного правового акта об установлении публичного сервитута.

--------------------------------

lt;1gt; Интересно заметить, что дореволюционные предиальные сервитуты возникали: 1) на основании договора, заключаемого собственниками служащего и господствующего земельных участков; 2) в силу закона; 3) а в силу приобретательной давности. Российскому дореволюционному законодательству были известны 2 сервитута в силу закона: право собственника имения на проход, проезд к своему участку (ст. ст. 448 - 451 Свода); право въезда священнослужителей и причетников в леса, принадлежащие селениям их приходов (ст. 458 Свода).

lt;2gt; М.Н. Малеина усматривает следующие этапы (стадии) установления публичного сервитута: 1) подача заявления заинтересованными лицами (гражданами, представителями юридических лиц, государственных, муниципальных органов) заявления об установлении публичного сервитута; 2) рассмотрение заявления органом государственной власти, местного самоуправления и принятие решения о проведении общественных слушаний; 3) организация и проведение общественных слушаний, принятие решения по итогам их проведения; 4) принятие решения уполномоченным органом власти об установлении публичного сервитута; 5) государственная регистрация публичного сервитута (см.: Малеина М.Н. Правовые аспекты установления и прекращения публичного сервитута // Журнал российского права. 2004. N 12. С. 55).

Установление публичных сервитутов должно происходить с учетом результатов общественных слушаний (п. 2 ст. 23 ЗК РФ), всестороннего изучения общественного мнения, результатов проведенных научно обоснованных расчетов, экологических, строительных и иных экспертиз. К сожалению, в земельном законодательстве отсутствует механизм проведения такого рода слушаний lt;1gt;. В целях восполнения пробелов Земельного кодекса следует руководствоваться нормами ст. 28 Градостроительного кодекса РФ, посвященной процедуре проведения общественных слушаний по вопросам градостроительства. Согласно этой статье публичные слушания проводятся в целях соблюдения права человека на благоприятные условия жизнедеятельности, прав и законных интересов правообладателей земельных участков и объектов капитального строительства. Порядок организации и проведения публичных слушаний определяется уставом муниципального образования и (или) нормативными правовыми актами его представительного органа. Уполномоченный на проведение публичных слушаний орган местного самоуправления поселения или орган местного самоуправления городского округа в обязательном порядке доводит до населения информацию о предмете (повестке) предстоящих слушаний, организует выставки, экспозиции, выступления представителей органов местного самоуправления, других лиц на собраниях жителей, в печатных средствах массовой информации, по радио и телевидению. Участники таких слушаний вправе представить свои предложения и замечания с включением их в итоговый протокол. Заключение о результатах публичных слушаний подлежит опубликованию в установленном законом порядке и размещается на официальном сайте поселения, городского округа в сети Интернет. Сроки проведения публичных слушаний, оповещения жителей о них и день опубликования заключения результатов определяются уставом муниципального образования и (или) нормативными правовыми актами представительного органа муниципального образования и не могут быть менее одного месяца и более трех месяцев (п. п. 1 - 8).

--------------------------------

lt;1gt; См., например.: Постатейные комментарии к Земельному кодексу Российской Федерации и Федеральному закону "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" / Под ред. Г.Е. Быстрова, Б.Д. Клюкина. М.: Контракт, 2002. С. 147.

В Федеральном законе от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (с изм. и доп.) lt;1gt; также содержатся отдельные положения, посвященные публичным (общественным) слушаниям. Согласно этому Закону публичные слушания проводятся для обсуждения проектов муниципальных правовых актов по вопросам местного значения с участием жителей муниципального образования его представительным органом и главой этого образования. Слушания, проводимые по инициативе населения или представительного органа муниципального образования, назначаются этим же органом. Если слушания проводятся по инициативе главы такого образования, он их и назначает. На публичные слушания выносятся проекты планов и программ развития муниципального образования, проекты правил землепользования и застройки, проекты планировки территорий и проекты межевания территорий, а также вопросы предоставления разрешений на условно разрешенный вид использования земельных участков и объектов капитального строительства, вопросы отклонения от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции объектов капитального строительства, вопросы изменения одного вида разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на другой вид такого использования при отсутствии утвержденных правил землепользования и застройки.

--------------------------------

lt;1gt; СЗ РФ. 2003. N 40. Ст. 3822.

Порядок организации и проведения публичных слушаний определяется уставом муниципального образования и (или) нормативными правовыми актами представительного органа этого образования и должен предусматривать заблаговременное оповещение жителей о времени и месте проведения публичных слушаний, заблаговременное ознакомление с проектом муниципального правового акта, другие меры, обеспечивающие участие в публичных слушаниях жителей, опубликование (обнародование) их результатов (ст. 28).

Авторы учебника "Земельное право России" вполне обоснованно предлагают распространить изложенную процедуру в отношении установления публичных сервитутов специальным правовым актом или разработать самостоятельную процедуру общественных слушаний для установления публичных сервитутов lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Земельное право России: Учебник / Под ред. А.П. Анисимова. М.: Юрайт-Издат, 2009. С. 115.

Перечень случаев (оснований) установления публичных сервитутов не подлежит расширительному толкованию. В юридической литературе подвергается обоснованной критике ограниченность перечня видов публичных сервитутов и предлагается расширить этот перечень, сделать его открытым. Как справедливо отмечает профессор Г.В. Чубуков, нельзя согласиться с тем, что перечень публичных сервитутов является исчерпывающим, и действующее федеральное законодательство предусматривает возможность установления публичных сервитутов в других случаях lt;1gt;. С.П. Гришаев предлагает дополнить список публичных сервитутов правом на использование учебно-туристических троп и трасс, установленных по соглашению с собственниками земельных участков, землепользователями, землевладельцами и арендаторами земельных участков, предусмотренным п. 3 ст. 98 ЗК РФ lt;2gt;. Следует заметить, что зарубежное законодательство (к примеру, французское) содержит примерный перечень публичных сервитутов.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Чубуков Г.В. Земельное право России: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности "юриспруденция". М., 2005. С. 70. Следует заметить, что зарубежное законодательство (к примеру, французское) содержит примерный перечень публичных сервитутов.

lt;2gt; См.: Гришаев С.П. Сервитут // СПС "КонсультантПлюс".

Публичные сервитуты устанавливаются не в пользу конкретного субъекта - собственника соседней недвижимости, а в пользу многих лиц, группы лиц (зачастую не собственников каких-либо участков (включая соседние), а пользователей земельных, лесных и других природных объектов), в пользу органов местного самоуправления, местного населения, государства в целом lt;1gt;. Так, по одному из изученных дел выяснилось, что собственник земельного участка (МУП "Тракторозаводской рынок") оспорил постановление администрации города об установлении публичного сервитута (право проезда и прохода) в связи с тем, что сервитут был установлен в интересах только одного предпринимателя, которому требовался проезд к зданию своего магазина, находящегося на территории собственника. Федеральный арбитражный суд Поволжского округа удовлетворил кассационную жалобу собственника и признал правовой акт администрации недействующим, так как в нем не было указано, что сервитут установлен в интересах местного населения (потребителей) и предпринимателей, осуществляющих торговую деятельность lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; В том случае, когда установление публичного сервитута приведет к невозможности дальнейшего использования земельного участка по прямому назначению, собственник земельного участка вправе требовать изъятия (в том числе путем выкупа) у него данного земельного участка с возмещением органом государственной власти или органом местного самоуправления, установившими такой сервитут, убытков или предоставления равноценного участка с возмещением убытков (ч. ч. 6, 7 ст. 23 ЗК РФ).

lt;2gt; Постановление ФАС Поволжского округа от 10 апреля 2003 г. N А12-17236/02-С43 // Вестник ВАС РФ. 2003. N 7.

Некоторое различие между частным и публичным сервитутами подчеркивают и Закон о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, и Правила ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - Правила) lt;1gt;. Согласно названным Правилам подраздел II Правил должен содержать записи о праве собственности и об иных вещных правах (п. 37), а подраздел III Правил - записи об ограничениях (обременениях) права собственности и других вещных прав, включая записи о сервитуте (подраздел III-3) (п. 43). В графе "Вид права" подраздела II-1 Правил указывается право собственности, а также иные вещные права, включая сервитут. Графа "правообладатель" подраздела II-1 Правил должна заполняться сведениями о правообладателе, т.е. о лице, в пользу которого права ограничиваются (обременяются) (п. п. 18, 41). В то же время в п. 52 Правил указано, что в случае, когда круг лиц для сервитута не определен и он является публичным, то в графе подраздела III "лицо или объект, в пользу которого установлен сервитут" Приложения N 5 не заносятся записи о сервитуарии, а пишется слово "публичный". Иными словами, частный сервитут регистрируется как ограниченное вещное право во втором разделе и как ограничение (обременение) в третьем разделе Правил. Во втором разделе ничего не говорится о публичном сервитуте как о разновидности ограниченного вещного права. И только в третьем разделе Правил указывается на необходимость учинения записи "публичный сервитут" без указания конкретного сервитутопользователя.

--------------------------------

lt;1gt; Утверждены Постановлением Правительства РФ от 18 февраля 1998 г. N 219 (в ред. Постановления Правительства РФ от 22 ноября 2006 г. N 710) // СЗ РФ. 1998. N 8. Ст. 963.

Изложенные правовые нормы приводят некоторых исследователей к мысли о том, что поскольку круг правообладателей публичного сервитута не определен, то последний регистрируется не как ограниченное вещное право, а как ограничение права собственности на объект недвижимости. Поэтому публичный сервитут ничего общего не имеет с частным сервитутом, известным частному римскому праву lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См., например: Копцев А.Н. Сервитуты в российском праве: проблемы правового регулирования // Гражданское право. 2007. N 1. С. 45.

По нашему мнению, такие виды публичных сервитутов, перечисленных в ст. 23 ЗК РФ, как использование земельных участков в целях ремонта коммунальных, инженерных, электрических и других линий и сетей, а также объектов транспортной инфраструктуры, размещение на земельном участке межевых и геодезических знаков и подъездов к ним, проведение дренажных работ на земельном участке, временное пользование земельным участком в целях проведения изыскательских, исследовательских работ, свободный доступ к прибрежной полосе, являются классическими примерами ограничения земельных собственников в целях жизнеобеспечения элементов инженерно-транспортной муниципальной (или государственной) инфраструктуры населенных пунктов, проведения государственных (муниципальных) работ (типа дренажных) по поддержанию земельных участков в надлежащем состоянии, для научно-исследовательских целей, для свободного подхода граждан к публичным водным объектам (доступа к прибрежной полосе). Выполнение государственными органами, органами местного самоуправления вышеназванных социальных функций государственного или муниципального характера, исполнение названных публичных услуг коммерческими организациями в публичных интересах приводят к стеснению, ограничению земельных прав частных собственников. Действительно, здесь нет конкретных сервитутопользователей, как это имеет место при частных сервитутах (удовлетворяющих их частные интересы), а указанные виды ограничений предпринимаются в большей степени по заказу (инициативе) государственных и муниципальных органов в интересах местного самоуправления, населения и всего государства в целом. Интересно заметить, что если в ст. 23 ЗК РФ говорится об использовании частного земельного участка в целях "ремонта" инженерных сооружений, линий, то в ст. 274 ГК РФ указывается на такие частные сервитуты, как "прокладка и эксплуатация" линий электропередачи, связи и трубопроводов, обеспечение водоснабжения и мелиорации, а также других нужд именно собственника недвижимого имущества. Получается, что если муниципалитет пожелает, например, проложить электролинии, трубопроводы, водопроводы, мелиоративные трубы в публичных целях через территорию частных земельных собственников, то сделать это с помощью частных сервитутов нельзя. В этом случае нельзя прибегнуть и к помощи публичных сервитутов, ибо такого рода сервитуты отсутствуют в ограничительном перечне публичных сервитутов. Все это еще раз подтверждает вывод о том, что перечисленные виды так называемых публичных сервитутов относятся к известным ограничениям прав собственников в публичных интересах. Государство (муниципалитет) не является в этом случае сервитутопользователем, не обладает ограниченным вещным правом на чужой земельный участок. Оно, как законодатель, публичный суверен, просто-напросто ограничивает права частных собственников в публичных интересах lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; По мнению Г.В. Чубукова, публичный сервитут надо рассматривать не в плане ограничения права собственности на объект земельной недвижимости, а в плане расширения права собственности народов, проживающих на данной территории, на землю и иные природные объекты и ресурсы. Именно народы, проживающие на данной территории, и их будущие поколения в силу естественно-исторического права (по праву рождения) являются подлинными собственниками земли и других природных объектов в местах своего проживания (см.: Чубуков Г.В. Земельное право России: Учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности "Юриспруденция". М., 2005. С. 72).

В отечественном и зарубежном законодательстве развитых стран предусмотрено принудительное изъятие частной собственности в интересах публично-правовых образований для прокладки дорог, возведения линий электропередачи и связи, газо- и нефтепроводов, строительства общественных зданий и сооружений, транспортного сообщения с ними, исключается свободная эксплуатация собственниками земли и иных видов имущества, наносящего ущерб публичным интересам. Осуществление ими строительных и многих других работ ставится в зависимость от получения специальных административных разрешений. Установление публичных сервитутов вызвано интенсивным осуществлением государством функций самостоятельного субъекта хозяйствования, его участием в различных видах производственно-коммерческой деятельности, расширением объема публичных (общественных) интересов lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., 1993. С. 217 - 218.

В то же время А.Н. Копцев полагает, что представляется неточным утверждение некоторых исследователей о том, что во многих капиталистических государствах (ФРГ, Франции, Италии, Швейцарии, США и др.) широко распространена практика введения многочисленных публичных сервитутов в общественных интересах, национальных и местных - по обеспечению национальной безопасности, здравоохранения, судоходства, строительства и эксплуатации объектов инфраструктуры, градостроительства и благоустройства населенных пунктов, охраны окружающей среды. Сервитуты устанавливаются в соответствии с нормами гражданского права, а ограничения прав собственности (публичные сервитуты) основываются на нормах административного законодательства. Поэтому они лишены гражданско-правовой природы lt;1gt;. Профессор Е.А. Суханов также отмечает, что частный сервитут устанавливается в соответствии с гражданским законодательством, следовательно, является частноправовым институтом, тогда как все без исключения публичные сервитуты предусмотрены в нормах земельного, природно-ресурсного или административного законодательства, т.е. публичного права, и потому лишены гражданско-правовой природы. Все это, по мнению Е.А. Суханова, позволяет считать публичный сервитут не лучшим "изобретением" современного отечественного законодателя lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Копцев А.Н. Сервитуты в российском праве: проблемы правового регулирования // Гражданское право. 2007. N 1. С. 46.

lt;2gt; См.: Суханов Е.А. Ограниченные вещные права // Ученые-юристы МГУ о современном праве / Под ред. М.К. Треушникова. М., 2005. С. 189 - 190.

Французский Гражданский кодекс предусматривает: 1) сервитуты (земельные повинности), установленные законом в общественных (коммунальных) интересах, интересах частных лиц; и 2) сервитуты, установленные действиями людей. К первой категории сервитутов французский ГК, в частности, относит пользование проезжей дорогой, прибрежной дорогой вдоль судоходных и сплавных рек (ст. 650), право на вид (ст. 675) lt;1gt;; право на использование соседской стены (ст. 674) lt;2gt;; право на водосток (ст. 681) lt;3gt;, право прохода через чужой участок (ст. 682) lt;4gt;. К сервитутам, устанавливаемым действиями людей, Кодекс относит городские, сельские, непрерывные, прерывающиеся, явные, неявные, в целях пользования зданиями, земельными участками (ст. ст. 686 - 689). Установление французских частных сервитутов происходит независимо от пожеланий и соглашений участников правоотношений.

--------------------------------

lt;1gt; Собственник стены дома, непосредственно примыкающего к имению другого, может прорубать в ней проемы или окна с металлической сеткой и глухой рамой.

lt;2gt; Тот, кто хочет построить у соседской стены дымоход или очаг, кузницу, печь или плиту, обязан отступить от нее на расстояние, предписанное регламентом.

lt;3gt; Любой собственник должен строить крыши таким образом, чтобы дождевые воды стекали на его участок или на улицу, он не вправе направлять эти воды на участок своего соседа.

lt;4gt; Собственник, чьи земли замкнуты и не имеют никакого выхода на дорогу общего пользования, или имеют выход, который является недостаточным либо для эксплуатации его участка в сельскохозяйственных, промышленных или коммерческих целях, либо для проведения строительных работ, либо для его нарезки, вправе требовать, чтобы на участках его соседей ему был предоставлен проход, достаточный для полноценного обслуживания им своих земель, обязавшись при этом выплатить возмещение соразмерно ущербу, который он может причинить.

Если проанализировать изложенные нормы, то можно сделать вывод о том, что, по существу, под общим (объединяющим) термином "сервитуты" французский законодатель, отдавая дань уважения римским законам, предусматривает и прямые ограничения прав собственника, к примеру, обязанность собственника дома не допускать сток воды со своей крыши на крышу дома соседа, не устраивать окно, выходящее во двор соседа, или устраивать его определенного размера, не пользоваться стеной соседского дома для устройства своего дымохода, очага, кузницы, хлева, склада (иными словами, в указанных случаях речь идет о повинностях, обязанностях собственника). По нашему мнению, в ст. 682 французского ГК говорится не об ограничении права собственника служебного участка, а о праве собственника господствующего участка требовать прохода через чужой (соседний) участок на возмездной основе. При достижении соответствующего соглашения между соседями в изложенной ситуации возможно возникновение сервитутных отношений. Французские сервитуты, устанавливаемые законом в публичных интересах, напоминают наши "публичные" сервитуты, которые, как уже отмечалось ранее, по мнению отечественных ученых, скорее относятся к ограничениям прав собственника, а не к сервитутной группе прав.

Проход, проезд неопределенного круга граждан через чужой (частный) земельный участок можно с определенной долей условности отнести к элементам сервитутных отношений, при которых сервитуарии (граждане) являются пользователями чужого земельного участка на ограниченных условиях. Однако дальнейшее развитие имущественных отношений, включая и земельные, видимо, приведет к тому, что земельные собственники будут стремиться к определенности возникших отношений и требовать от властей должной компенсации своих потерь или предоставления им другого земельного участка, или прекращения такого рода сервитута.

Что касается забора (изъятия) водных ресурсов из водных объектов и водопоя как вида публичных сервитутов, то нам представляется, что такого рода водопользование из государственных и муниципальных водных объектов не относится к признакам сервитутных отношений, и действующий Водный кодекс РФ 2006 г. lt;1gt; вообще не упоминает о водных сервитутах. Кодекс лишь отмечает, что "поверхностные водные объекты, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, являются водными объектами общего пользования, т.е. общедоступными водными объектами, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, и каждый гражданин вправе иметь доступ к водным объектам общего пользования и бесплатно использовать их для личных и бытовых нужд, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами" (ст. 6). Если будут возникать жизненные ситуации, когда собственниками водоемов будут граждане, то тогда возможно ограничение их прав в публичных интересах (в интересах других граждан) или установление частных водных сервитутов.

--------------------------------

lt;1gt; Федеральный закон от 3 июня 2006 г. N 74-ФЗ (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 2006. N 23. Ст. 2381.

Аналогичные выводы можно сделать и в отношении использования публичных и частных земель в целях охоты и рыболовства, сенокошения.

Использование же земельных участков для выпаса сельскохозяйственных животных в установленные сроки на основе местных условий и обычаев можно с полной уверенностью отнести к разряду сельских сервитутов, известных русской общине и римскому праву, с той лишь особенностью, что их участниками являются не двое соседей - собственников земельных участков, а намного больше (известные жители конкретного сельского населенного пункта, поселения). Частные интересы этих участников взаимны.

Термин "публичный сервитут" появился в перестроечный период истории нашей страны благодаря таким нормативным правовым актам, как Лесной кодекс РФ от 29 января 1997 г. (ч. 2 ст. 21), Градостроительный кодекс РФ от 7 мая 1998 г. (п. 2 ст. 64), Водный кодекс РФ от 16 ноября 1995 г. (ч. 3 ст. 43), Указ Президента РФ от 22 июля 1994 г. N 1535 об утверждении Основных положений Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 г. Согласно п. 4.10 Основных положений публичным сервитутом были объявлены "право безвозмездного и беспрепятственного использования" пешеходных и автомобильных дорог и объектов инженерной инфраструктуры, находящихся на земельном участке, право размещения на нем межевых и геодезических знаков и право доступа на участок для их ремонта.

Введение законодателем термина "публичный сервитут" получило неоднозначную оценку в юридической литературе. Так, Л.В. Щенникова отмечает, что "регулирование отношений, вытекающих из публично-правовых сервитутов, больше тяготеет к административному праву, а не к гражданскому" lt;1gt;. Другие авторы вслед за законодателем отстаивают точку зрения на публичный сервитут как на гражданское вещное право, содержание которого соответствует закрепленному в законодательстве содержанию сервитута lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Щенникова Л.В. Вещные права в гражданском праве России. М.: БЕК, 1996. С. 51.

lt;2gt; См., например: Малеина М.Н. Публичные сервитуты // Законодательство. 2004. N 4. С. 9 - 10; Лисина Н.Л. Особенности правового регулирования владения и пользования земельными участками в составе земель поселений // Законодательство и экономика. 2002. N 11. С. 79 - 80.

А.В. Копылов полагает, что публичные сервитуты, перечисленные в вышеназванных правовых актах, не являются особым видом сервитутных прав, а представляют собой ограничения права собственности в силу закона lt;1gt;. Такая точка зрения становится в настоящее время преобладающей lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Копылов А.В. Вещные права на землю. М., 2000. С. 66.

lt;2gt; См., например: Суханов Е.А. Ограниченные вещные права // Хозяйство и право. 2005. N 1. С. 11; Медведев С. Земельный сервитут в контексте земельного и гражданского законодательства // Там же. 2003. N 11. С. 112.

К примеру, Е.А. Суханов считает, что "публичные сервитуты" ничего общего не имеют с ограниченными вещными правами (сервитутами), а являются примерами ограничения прав собственников соответствующих природных объектов, поскольку не имеют конкретных управомоченных лиц и предоставляют возможность неограниченному (неопределенному) кругу лиц использовать названные объекты в том или ином установленном законом отношении. Ученый отмечает, что и в зарубежном праве обязанность собственника претерпевать проход любых лиц через принадлежащий ему лес, ограниченное использование ими принадлежащего ему водоема и т.п. рассматриваются обычно как ограничение прав собственника в общественных интересах lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Суханов Е.А. Гражданское право России - частное право / Отв. ред. В.С. Ем. М.: Статут, 2008. С. 232 - 233.

На наш взгляд, очень важное различие между сервитутом и ограничением права собственности выявил Д.В. Дождев. Ученый пишет, что вторжение соседа на чужой участок, вызываемое нормальной хозяйственной необходимостью, приобретает всеобщий характер и становится ограничением права собственности вообще. Если же вторжение является необходимым лишь для данного имения, то цель вторжения может быть достигнута установлением специального сервитута (права данного хозяйства использовать блага соседнего и (или) соответствующего ограничения возможности соседнего хозяйства пользоваться своими благами) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов / Под общ. ред. В.С. Нерсесянца. М.: НОРМА, 2003. С. 447 - 448.

Дореволюционное российское законодательство (Свод законов гражданских) предусматривало так называемые легальные сервитуты, предоставлявшие собственнику имения, окруженного со всех сторон чужими землями, право прохода или проезда через них к своим угодьям (ст. 488), а также право въезда священников и церковных причетников в леса, принадлежащие селениям их приходов (ст. 458).

По мнению известного дореволюционного цивилиста Е.В. Васьковского, законные ограничения нередко называют "легальными сервитутами" и этот термин неудачен, так как ведет к смешению сервитутов с ограничением права собственности. Каждый сервитут устанавливается для удовлетворения индивидуальных потребностей лица, которым и определяется его объем, тогда как ограничения служат на пользу всем вообще или определенной категории лиц. Ограничение права сервитутом является оборотной стороной сервитутного права, в то время как при ограничении права собственности на первом плане находится само ограничение lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Васьковский Е.В. Учебник гражданского права. М.: Статут, 2003 (сер. "Классика российской цивилистики"). С. 283 - 284.

По нашему мнению, так называемые публичные сервитуты тяготеют к дореволюционному праву участия общего и праву угодий lt;1gt;. Представляется, что необходимо выяснять, с помощью каких правовых средств (дозволения, запреты, предписания) законодатель регулирует те или иные общественные отношения и в силу каких условий (оснований) ограничиваются права субъектов права. Дореволюционное право участия общего предусматривало законное ограничение прав собственника в публичных интересах, а право участия частного - в частных интересах (в интересах соседей). Если в законе говорится об использовании чужого имущества (соседской недвижимости) в интересах собственника господствующего участка (иного объекта недвижимости) по соглашению сторон на условиях, предусмотренных самим законом, то речь идет о сервитутных отношениях. Если же закон указывает лишь на те или иные обязанности собственника имущества не препятствовать субъектам права в частных или публичных интересах по использованию этого имущества, налицо ограничение прав собственника.

--------------------------------

lt;1gt; Как известно, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что право пользования чужим имуществом в определенных пределах предоставляют сервитуты, известные в российском законодательстве под именем угодий в чужих имуществах (см.: Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: СПАРК, 1995. С. 175).

Современный исследователь проблем сервитутного права А.Н. Копцев отмечает, что предусмотренные современным российским законодательством публичные сервитуты не являются с точки зрения римского права разновидностью ограниченных вещных прав, а представляют собой лишь ограничения права собственности в силу закона (по терминологии российской дореволюционной цивилистики, это права участия общего). Они не отражают двух важных условий существования сервитутов: во-первых, наличие двух недвижимостей, принадлежащих разным собственникам, когда один земельный участок тем или иным образом служит собственнику другой земли; во-вторых, соседство этих земельных участков lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Копцев А.Н. Сервитуты в российском праве: проблемы правового регулирования // Гражданское право. 2007. N 1. С. 49.

Таким образом, формулирование должного вывода об обоснованности существования публичных сервитутов зависит от теоретического обоснования определения понятия "сервитут" и от подхода отечественного законодателя к решению этого вопроса.

Современный российский законодатель упоминает не только о земельных, но и о лесных, водных, градостроительных сервитутах.

Лесной кодекс РФ 1997 г. lt;1gt; указывал на возможность существования публичных и частных лесных сервитутов. Характеризуя публичные лесные сервитуты, законодатель отмечал, что "граждане имеют право свободно пребывать в лесном фонде и в не входящих в лесной фонд лесах, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации (публичный лесной сервитут)" (ст. 21). Характеризуя частные лесные сервитуты, законодатель отмечал, что "права пользования граждан и юридических лиц участками лесного фонда и права пользования участками не входящих в лесной фонд лесов могут быть ограничены в пользу иных заинтересованных лиц на основании договоров, актов государственных органов и актов органов местного самоуправления, а также судебных решений (частный лесной сервитут)" (ст. 21) lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Федеральный закон от 29 января 1997 г. N 22-ФЗ // СЗ РФ. 1997. N 5. Ст. 610.

lt;2gt; А.В. Копылов отмечал, что ч. 2 ст. 21 Лесного кодекса РФ 1997 г. содержала в себе только общее упоминание о частном лесном сервитуте, ничего не говоря о его отдельных разновидностях (см.: Копылов А.В. Вещные права на землю. М., 2000. С. 65).

Действующий Лесной кодекс РФ 2006 г. констатирует, что "право ограниченного пользования чужими лесными участками (сервитут)... возникает и прекращается по основаниям и в порядке, которые предусмотрены гражданским законодательством, законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях и земельным законодательством, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом" (ст. 9). Одновременно ЛК РФ устанавливает, что "граждане имеют право свободно и бесплатно пребывать в лесах и для собственных нужд осуществлять заготовку и сбор дикорастущих плодов, ягод, орехов, грибов, других пригодных для употребления в пищу лесных ресурсов (пищевых лесных ресурсов), а также недревесных лесных ресурсов. Граждане обязаны соблюдать правила пожарной безопасности в лесах, правила санитарной безопасности в лесах, правила лесовосстановления и правила ухода за лесами. Гражданам запрещается осуществлять заготовку и сбор грибов и дикорастущих растений, виды которых занесены в Красную книгу Российской Федерации, красные книги субъектов Российской Федерации, а также грибов и дикорастущих растений, которые признаются наркотическими средствами в соответствии с Федеральным законом от 8 января 1998 года N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах".

Пребывание граждан может быть запрещено или ограничено в лесах, которые расположены на землях обороны и безопасности, землях особо охраняемых природных территорий, иных землях, доступ граждан на которые запрещен или ограничен в соответствии с федеральными законами. Пребывание граждан в лесах может быть ограничено в целях обеспечения: 1) пожарной безопасности и санитарной безопасности в лесах; 2) безопасности граждан при выполнении работ. Запрещение или ограничение пребывания граждан в лесах по основаниям, не предусмотренным настоящей статьей, не допускается. Пребывание граждан в лесах в целях охоты регулируется лесным законодательством и законодательством о животном мире. Лица, которым предоставлены лесные участки, не вправе препятствовать доступу граждан на эти лесные участки, а также осуществлению заготовки и сбору находящихся на них пищевых и недревесных лесных ресурсов, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей" (ст. 11).

Использование гражданами лесов для осуществления любительской охоты и спортивной охоты осуществляется без предоставления лесных участков в соответствии со ст. 11 ЛК РФ. Ограничение использования гражданами лесов для осуществления любительской охоты и спортивной охоты может устанавливаться в соответствии со ст. 27 ЛК РФ (ст. 37). Для ведения сельского хозяйства (сенокошения, выпаса сельскохозяйственных животных, пчеловодства, северного оленеводства, выращивания сельскохозяйственных культур и иной сельскохозяйственной деятельности) лесные участки предоставляются гражданам, юридическим лицам на основе сервитута (права ограниченного пользования чужими лесными участками), праве аренды, праве постоянного (бессрочного) пользования, праве безвозмездного срочного пользования лесными участками. На лесных участках, предоставленных для ведения сельского хозяйства, допускается размещение ульев и пасек, возведение изгородей, навесов и других временных построек (ст. ст. 9, 38 ЛК РФ).

Таким образом, по нашему мнению, изложенные нормы современного ЛК РФ об использовании лесных участков (лесов) для свободного пребывания, заготовки плодов, ягод, грибов, орехов, недревесных лесных отходов lt;1gt; для собственных нужд lt;2gt;, для осуществления любительской и спортивной охоты, возложение обязанностей не запрещать и не ограничивать такое пребывание граждан в лесах (ст. ст. 11, 37 ЛК РФ) содержат, по существу, не сервитутные, а императивные, ограничительные нормы по ограничению права собственности на лесные участки lt;3gt;.

--------------------------------

lt;1gt; К недревесным лесным ресурсам, заготовка и сбор которых осуществляются в соответствии с ЛК РФ, относятся пни, береста, кора деревьев и кустарников, хворост, веточный корм, еловая, пихтовая, сосновая лапы, ели для новогодних праздников, мох, лесная подстилка, камыш, тростник и подобные лесные ресурсы (ст. 32 ЛК РФ).

lt;2gt; Земельный кодекс РФ не предусматривает установления публичных сервитутов для вышеназванных целей лесопользования, за исключением права прохода, проезда, рыболовства (ст. 23).

lt;3gt; Отдельные исследователи полагают, что право свободного и бесплатного пребывания в лесах, заготовка и сбор для собственных нужд дикорастущих плодов, ягод, орехов, других пригодных для употребления в пищу лесных ресурсов (пищевых лесных ресурсов), а также недревесных лесных ресурсов, относятся к категории публичных лесных сервитутов, хотя прямо ст. 11 ЛК РФ не называет такие виды лесопользования публичными сервитутами (см., например: Быковский В.К. Лесные сервитуты в новом Лесном кодексе // Юрист. 2007. N 2. С. 45).

Авторы учебника "Земельное право России" верно, на наш взгляд, отмечают, что типичным примером ограничений государственной собственности (ограничений правомочий государства-собственника в публичных интересах) на землю является конструкция права общего природопользования, позволяющая гражданам беспрепятственно пользоваться водными и лесными объектами (купаться, использовать воду, собирать грибы, ягоды и т.д.) lt;1gt;. Такой вывод можно строить на основе диспозиции ст. 262 ГК РФ о свободном (без какого-либо разрешения) использовании природных объектов на не закрытых для общего доступа земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в пределах, допускаемых законом и иными правовыми актами, а также собственником соответствующего земельного участка.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Земельное право России: Учебник / Под ред. А.П. Анисимова. М.: Высшее образование; Юрайт-Издат, 2009. С. 105.

Положения же норм ст. ст. 9 и 38 ЛК РФ об использовании лесов для ведения сельского хозяйства (для размещения пасеки, сенокошения, выпаса скота и пр.) на основе права ограниченного пользования (сервитута) содержат сервитутные нормы, так как такого рода использование лесных участков происходит на основе соответствующих видов ограниченных вещных прав, включая право ограниченного пользования чужим имуществом (сервитут), сопровождающееся определенными законом ограничениями права на лесные участки. При этом публичное сервитутное пользование является безвозмездным на основе правовых норм lt;1gt;. Интересно заметить, что, как уже отмечалось, ЛК РФ при установлении порядка возникновения и прекращения лесных сервитутных отношений ссылается на порядок, предусмотренный гражданским, земельным законодательством и законодательством РФ о концессионных соглашениях. Иными словами, для сервитутного пользования земельными участками лесного фонда применяются нормы ГК РФ и ЗК РФ о частных и публичных сервитутах, если иное не предусмотрено Лесным кодексом РФ (ст. 9 ЛК РФ) lt;2gt;. Как известно, с декабря 2006 г. леса и многолетние растения не признаются Гражданским кодексом РФ объектами недвижимости (ст. ст. 130, 261) lt;3gt;. Действующим ЛК РФ признано, что леса, как экологическая система, природный ресурс, располагаются на землях лесного фонда и землях иных категорий (ст. ст. 5, 6).

--------------------------------

lt;1gt; Как уже отмечалось, ЛК РФ не содержит специальных оснований установления публичного сервитута, полностью оставляя решение данного вопроса земельному и гражданскому законодательству (ст. 9 ЛК РФ).

lt;2gt; Использование лесных земельных участков гражданами и организациями для иных (несобственных нужд) может происходить на основе аренды, право постоянного (бессрочного) пользования, безвозмездного срочного пользования земельными участками, концессионных соглашений, купли-продажи лесных насаждений.

lt;3gt; См.: Федеральный закон от 4 декабря 2006 г. N 201-ФЗ.

Содержание современного публичного лесного сервитута сужено по сравнению с предыдущим ЛК РФ. Так, в новом ЛК РФ из формулировки прав граждан исчезла возможность, закрепленная законодателем, бесплатно участвовать в культурно-оздоровительных, туристических и спортивных мероприятиях. В ст. 11 ЛК РФ нет теперь нормы о пребывании граждан в лесах для сбора лекарственных растений для своих нужд (выздоровления). Такая возможность присутствует в ст. 35 ЛК РФ, регламентирующей заготовку гражданами пищевых лесных ресурсов и лекарственных растений для собственных нужд. Порядок заготовки гражданами пищевых лесных ресурсов и сбора ими лекарственных растений для собственных нужд определяется законом субъекта Российской Федерации lt;1gt;. Специфической особенностью публичного лесного сервитута является состав сторон: он строго определен законодателем. С одной стороны, это Российская Федерация, а с другой - неограниченный круг лиц, не являющихся собственниками, осуществляющими право общего лесопользования (так называемое общедоступное лесопользование) (ст. 11 ЛК РФ). Участие юридических лиц в данном сервитутном правоотношении не предусмотрено. Для осуществления публичного лесного сервитута не требуется получения специальных разрешительных документов на участки лесного фонда lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Быковский В.К. Лесные сервитуты в новом Лесном кодексе // Юрист. 2007. N 2. С. 45.

lt;2gt; Как уже отмечалось, дореволюционное российское законодательство предусматривало сервитутное лесопользование в виде права угодий (право въезда в чужой лес, права рубки леса для домашних нужд, право на бортные ухожья, на пчеловодство, право на пастьбу своего скота и т.д.).

Водный кодекс РФ 1995 г. lt;1gt; предусматривал право ограниченного пользования водным объектом в формах публичного и частного водных сервитутов. Каждый мог пользоваться водными объектами общего пользования и иными водными объектами, если иное не было предусмотрено законодательством РФ (публичный водный сервитут). В силу договора права лиц, которым водные объекты были предоставлены в долгосрочное или краткосрочное пользование, могли быть ограничены в пользу иных заинтересованных лиц (частный водный сервитут). Частные водные сервитуты могли устанавливаться и на основании судебного решения. Общие положения о сервитутах, предусмотренные гражданским законодательством, применялись к водным сервитутам в той мере, в какой это не противоречит требованиям Кодекса (ст. 43). Водный кодекс 1995 г. предусматривал следующие виды водных сервитутов: сервитуты в целях забора воды без применения сооружений, технических средств и устройств; водопоя и прогона скота; использования водных объектов в качестве водных путей для паромов, лодок и других маломерных плавательных средств, иные водные сервитуты (ст. 44).

--------------------------------

lt;1gt; Федеральный закон от 16 ноября 1995 г. N 167-ФЗ // СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4471.

Действующий ныне Водный кодекс РФ 2006 г. не содержит упоминаний о сервитутах и указывает на то, что водопользование осуществляется на основании специального договора водопользования, регулируемого гл. 3 Кодекса. Как справедливо отмечает Д.О. Сиваков, в новом ВК РФ имеет место "молчаливая" отмена водных сервитутов (частных и публичных) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Сиваков Д.О. Частная собственность и частное пользование по новому Водному кодексу РФ // Право и экономика. 2006. N 8. С. 23.

Правда, ВК РФ 2006 г. отмечает, что "поверхностные водные объекты, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, являются водными объектами общего пользования, то есть общедоступными водными объектами, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, и каждый гражданин вправе иметь доступ к водным объектам общего пользования и бесплатно использовать их для личных и бытовых нужд, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами. Использование водных объектов общего пользования осуществляется в соответствии с правилами охраны жизни людей на водных объектах, утверждаемыми в порядке, определяемом уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, а также исходя из устанавливаемых органами местного самоуправления правил использования водных объектов для личных и бытовых нужд. На водных объектах общего пользования могут быть запрещены забор (изъятие) водных ресурсов для целей питьевого и хозяйственно-бытового водоснабжения, купание, использование маломерных судов, водных мотоциклов и других технических средств, предназначенных для отдыха на водных объектах, водопой, а также установлены иные запреты в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации и законодательством субъектов Российской Федерации. Полоса земли вдоль береговой линии водного объекта общего пользования (береговая полоса) предназначается для общего пользования. Ширина береговой полосы водных объектов общего пользования составляет двадцать метров, за исключением береговой полосы каналов, а также рек и ручьев, протяженность которых от истока до устья не более чем десять километров. Ширина береговой полосы каналов, а также рек и ручьев, протяженность которых от истока до устья не более чем десять километров, составляет пять метров. Каждый гражданин вправе пользоваться (без использования механических транспортных средств) береговой полосой водных объектов общего пользования для передвижения и пребывания около них, в том числе для осуществления любительского и спортивного рыболовства и причаливания плавучих средств" (ст. 6).

В создавшейся ситуации положения ст. 6 ВК РФ об использовании общедоступных публичных водных объектов можно рассматривать как нормы, ограничивающие права публичного собственника, а не устанавливающие сервитутные условия пользования водными ресурсами lt;1gt;. В то же время неупоминание действующим ВК РФ о сервитутном использовании водных ресурсов не должно отменять положения ст. ст. 274 - 276 ГК РФ и ст. 23 ЗК РФ о земельных и водных сервитутах, устанавливаемых в целях водоснабжения, забора (изъятия) водных ресурсов из водных объектов, водопоя, осуществления мелиорации, прохода, проезда через земельный участок, свободного доступа к прибрежной полосе и т.п. Сервитуты могут быть установлены в отношении земельных участков с расположенными на них водными объектами для вышеуказанных целей.

--------------------------------

lt;1gt; М.Н. Малеина полагает, что в отношении водных объектов общего пользования можно ставить вопрос о возникновении публичного сервитута (см.: Малеина М.Н. Договор о частном сервитуте // Вестник гражданского права. 2008. N 4. С. 56).

Следует заметить, что современное законодательство не относит обособленные водные объекты к числу самостоятельных объектов недвижимости (ст. 130 ГК РФ, п. п. 2 - 4 ст. 8 ВК РФ) lt;1gt;. Несмотря на то что пруды и обводненные карьеры могут находиться в частной собственности, не допускается их отчуждение без отчуждения земельных участков, в границах которых они расположены (п. 4 ст. 8 ВК РФ).

--------------------------------

lt;1gt; См.: Федеральный закон от 3 июня 2006 г. N 73-ФЗ "О введении в действие Водного кодекса Российской Федерации" // СЗ РФ. 2006. N 23. Ст. 2380.

Градостроительный кодекс РФ 1998 г. lt;1gt; указывал на следующие виды градостроительных частных сервитутов, устанавливаемых в целях ограниченного пользования чужим (соседним) земельным участком, иными объектами недвижимости: сервитуты для строительства, реконструкции, ремонта и эксплуатации зданий, строений и сооружений; сервитуты для строительства, реконструкции, ремонта и эксплуатации объектов инженерной и транспортной инфраструктур; сервитуты для проведения работ по инженерной подготовке территорий, работ по защите территорий от затопления и подтопления, устройству подпорных стен; сервитуты для прохода, проезда через чужой (соседний) земельный участок; сервитуты для применения проникающих на чужой (соседний) земельный участок на определенной высоте устройств при возведении зданий, строений и сооружений; сервитуты для эксплуатации и ремонта общих стен в домах блокированной застройки; сервитуты для других нужд собственников объектов недвижимости, которые не могут быть обеспечены без установления сервитута. Публичный сервитут устанавливался нормативными правовыми актами органов местного самоуправления на основании градостроительной документации и правил застройки в случаях, если это определялось государственными или общественными интересами (ст. 64) lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Федеральный закон от 7 мая 1998 г. N 73-ФЗ // СЗ РФ. 1998. N 19. Ст. 2069.

lt;2gt; Порядок установления и прекращения частных градостроительных сервитутов определялся в соответствии с ГК РФ.

Действующий ныне Градостроительный кодекс РФ 2004 г. не содержит сведений о градостроительных сервитутах, а упоминает лишь о сервитутах в отношении земельных участков lt;1gt;. Представляется, что их правовое регулирование осуществляется сервитутными нормами ГК РФ и ЗК РФ lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Характеризуя градостроительный регламент, ГрК РФ указывает на возможность ограниченного использования земельных участков и объектов капитального строительства (ст. ст. 1, 30).

lt;2gt; Количество частных вещных градостроительных сервитутов неограниченно. Их примерный перечень предусмотрен в п. 1 ст. 274 ГК РФ: право прохода и проезда через чужое здание; право прокладки и эксплуатации линий электропередачи, связи и трубопроводов; право обеспечения водоснабжения. Дореволюционное российское законодательство использовало термин "домовые сервитуты" и относило к ним, помимо перечисленных градостроительных сервитутов, право возводить сооружения на чужом здании (стене, крыше) или укреплять в чужом здании скобы, железные прутья, бревна и пр., право использовать чужое здание для опоры своего сооружения, право возводить строение над чужим зданием, право на свет или на вид (ст. ст. 1105, 1181 Свода гражданских узаконений губерний Прибалтийских 1864 г. в редакции 1890 г.). По мнению М.Н. Малеиной, в современной российской практике может быть положительно решен вопрос о квалификации и этих ограниченных прав в качестве сервитутов. Право возводить сооружения на чужом здании (стене, крыше) или укреплять в чужом здании скобы, железные прутья, бревна и пр. или право использовать чужое здание для опоры своего сооружения можно использовать для размещения рекламных стендов, знаков. Ученый предлагает установить на законодательном уровне следующие частные градостроительные сервитуты: право прохода и (или) проезда через здание (сооружение); право прокладки и эксплуатации линий электропередачи, связи и трубопроводов, обеспечения водоснабжения, канализации; право возводить сооружение на чужом здании (стене, крыше), или укреплять в чужом здании скобы, железные прутья, бревна и пр., или использовать чужое здание для опоры своего сооружения; право возводить сооружение над чужим зданием в виде моста, эстакады, балкона и пр.; право предоставления света и (или) вида. В качестве публичных градостроительных сервитутов предлагается предусмотреть: права прохода и (или) проезда через здание (сооружение); прокладки и использования линий электропередачи, связи и трубопроводов, систем водоснабжения, канализации; права возводить сооружение на здании (стене, крыше), или укреплять в здании скобы, железные прутья, бревна и пр., или использовать чужое здание для опоры своего сооружения; права возводить сооружение над чужим зданием в виде моста, эстакады, балкона и пр.; права предоставления света и (или) вида; права на использование здания (сооружения) в целях проведения изыскательских, исследовательских и других работ; права на обследование объекта культурного наследия; права беспрепятственного доступа к защитному сооружению гражданской обороны и пребывания в нем в период военных действий, чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера (см.: Малеина М.Н. Обременение частным или публичным сервитутом зданий и сооружений // Хозяйство и право. 2006. N 7. С. 56).

Интересно заметить, что письмом Госстроя РФ от 20 марта 2000 г. N НМ-1082/2 lt;1gt; был установлен перечень так называемых градостроительных ограничений и сервитутов, которые должны были учитываться при осуществлении государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Этот перечень включал следующие сервитуты, которые можно было рассматривать в качестве публичных. Так, земельный участок, предоставленный для строительства, реконструкции или благоустройства, здание, сооружение или их комплекс могли обременяться в установленном законодательством порядке такими сервитутами, как: использование объектов инженерной, транспортной и социальной инфраструктур, находящихся в муниципальной или государственной собственности, расположенных на земельном участке, предоставленном в собственность, владение, пользование или аренду юридическому или физическому лицу; использование земельного участка в связи с расположением на нем зданий, строений и сооружений, не принадлежащих собственнику, владельцу, пользователю или арендатору данного участка. Представляется, что названные виды публичных сервитутов могут применяться и в дальнейшем, при условии, если их содержание не противоречит ГрК РФ 2004 г.

--------------------------------

lt;1gt; Нормирование и строительство в ЖКХ. 2000. N 2. С. 34.

Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" предусматривает три вида публичных градостроительных сервитутов в отношении приватизируемого государственного или муниципального недвижимого имущества: право беспрепятственного доступа, прохода, проезда; право размещения межевых, геодезических и иных знаков; право прокладки и использования линий электропередачи, связи и трубопроводов, систем водоснабжения, канализации и мелиорации (п. 3 ст. 31).

Помимо названных видов сервитутов в юридической литературе упоминается о "положительных" и "отрицательных" сервитутах.

Положительные сервитуты предоставляют сервитуарию право ограниченного пользования чужим земельным участком, например право прохода, проезда через чужой соседний участок и т.д., в то время как отрицательные сервитуты возлагают на соседа - владельца земельного участка обязанность воздерживаться от совершения определенных действий, например право запретить возводить на своем земельном участке строения выше определенной высоты.

Интересно заметить, что в немецком гражданском праве имеют место "положительные" сервитуты (ограниченное право пользования чужим земельным участком) и "отрицательные" сервитуты (запрет совершения определенных действий собственником участка, обремененного сервитутом. К примеру, запрет застройки участка без согласия обладателя сервитута, запрет возведения на нем определенных сооружений (ст. 1018 ГГУ) lt;1gt;. Однако в любом случае сервитут не может выражаться в возможности требования от сервитутодателя совершения каких-либо положительных действий в пользу сервитуария lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Согласно ст. 907 германского Гражданского уложения "собственник земельного участка может потребовать, чтобы на соседних земельных участках не возводились или не сохранялись сооружения, в отношении которых с уверенностью можно предположить, что их существование или использование будет иметь своим последствием недопустимое воздействие на его земельный участок. Если при возведении сооружения были соблюдены законы, предписывающие наличие определенного расстояния от границы земельного участка или иные меры предосторожности, то удаление сооружения может быть потребовано лишь в том случае, когда действительно наступит неразрешенное воздействие".

lt;2gt; См.: Суханов Е.А. Гражданское право России - частное право / Отв. ред. В.С. Ем. М.: Статут, 2008. С. 231.

И.Э. Косарев, отмечая возможность классификации сервитутов на положительные и отрицательные, считает, что такая классификация не имеет большого значения для отечественной практики. Он пишет: "Понимая положительные сервитуты как права лица совершать определенные действия в ущерб чужой недвижимости, а отрицательные - как права требования к собственнику примыкающего служащего участка воздерживаться от тех или иных видов его использования, подлинными сервитутами можно считать лишь положительные. Они не просто стесняют право собственности на господствующий участок, но и предоставляют право реального ограниченного пользования чужой недвижимостью. Запрет же пользоваться владельцу своим имуществом определенным образом (например, строить дом, заслоняющий свет соседу) не содержит в себе реального пользования чужой недвижимостью, из чего следует вывод о том, что отрицательных сервитутов не существует. Это - не "отрицательное пользование", а установление границы права собственности" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Косарев И.Э. Право ограниченного пользования чужим недвижимым имуществом: Сервитуты // Правоведение. 1996. N 3. С. 56.

По нашему мнению, это не совсем так. Установление сервитутного права как вещного права негативного типа, возлагающего на собственника - служащего земельного участка или иного объекта недвижимости обязанность не делать что-либо, представляет собой разновидность пользования чужим имуществом в ограниченных пределах, и установление такого сервитута (ограниченного вещного права) приводит в конечном итоге к определенному ограничению права собственника. Но это ограничение отличается от классических ограничений права собственности, предусматриваемых законом и не зависимых от воли собственников-соседей. Установление же ограниченных вещных прав в виде сервитута зачастую зависит от воли участников будущих сервитутных отношений. Сервитут может выражаться не только в имущественном использовании соседнего (служащего) участка, объекта, но и в извлечении иных полезных свойств этого объекта - права на вид, свет, запах и т.п., когда не требуется, чтобы польза для господствующего участка была непременно оценена в деньгах; сервитут может служить и для удовлетворения неимущественных (духовных, эстетических и т.п.) потребностей обитателей соседнего (господствующего) участка.

Как разновидность вещных (ограниченных) прав сервитуты, безусловно, обладают общепринятыми признаками этих прав: а) производность и зависимость от права собственности; б) возникновение на основании прямо указанных законом юридических фактов, а не по воле собственника (за некоторыми исключениями); в) право следования; г) исчерпывающий перечень видов; г) официальное закрепление в государственном реестре в установленном законом порядке lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Суханов Е.А. Гражданское право России - частное право / Отв. ред. В.С. Ем. М.: Статут, 2008. С. 220.

М.К. Сулейменов и С.В. Скрябин верно, на наш взгляд, замечают, что ограниченность вещных прав сервитутного типа проявляется в возможности сервитуария делать в отношении служебной вещи только то, что прямо предписано законом или договором об установлении сервитута lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Сулейменов М.К., Скрябин С.В. Вещные права на чужую вещь // Вещные права: система, содержание, приобретение: Сб. науч. тр. / Под ред. Б.Л. Хаскельберга. М.: Статут, 2008. С. 94.

В то же время сервитуты имеют и свои специфические признаки оригинального правового института гражданского права lt;1gt;. В современной юридической литературе отмечается, что, исходя из достижений римского частного права, юридическими признаками сервитутов являются: 1) абсолютный характер; 2) право следования; 3) неделимость; 4) невозможность установления права на собственную вещь; 5) бессрочность; 6) договорный характер lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Щенникова Л.В. Вещное право: Учебное пособие. М.: Городец, 2006. С. 128.

lt;2gt; См.: Там же. С. 121.

Право следования сервитута выражается в том, что при переходе права на земельный участок, обремененный сервитутом, к другому лицу сервитут все равно сохраняется (п. 1 ст. 275 ГК РФ). Как всякое вещное право, сервитут является абсолютным правом, и его правообладателю противостоит неограниченный круг субъектов, обязанных не нарушать это право. Однако на основе такого права сервитуарий приобретает возможность только ограниченного (в силу закона, договора, судебного решения lt;1gt;, постановления органов государственной власти, местного самоуправления или в силу приобретательной давности) права пользования в своем интересе чужим земельным участком, который по-прежнему остается во владении, пользовании и распоряжении его собственника: обременение земельного участка сервитутом не лишает собственника участка прав владения, пользования и распоряжения этим участком (п. 2 ст. 274 ГК РФ). Сервитуарий имеет гораздо меньший объем правомочий в использовании чужого имущества по сравнению с собственником этого имущества, он не обладает правом владения и распоряжения служебной (зависимой) недвижимостью lt;2gt;. Объем этих правомочий может быть самым различным и определяется внутренним соглашением (договором) между сервитуарием и сервитутодателем, а также законодательными актами органов государственной власти и самоуправления lt;3gt;. Сервитут не может быть самостоятельным предметом купли-продажи, залога и не может передаваться каким-либо способом лицам, не являющимся собственниками недвижимого имущества, для обеспечения использования которого сервитут установлен (ч. 2 ст. 275 ГК РФ).

--------------------------------

lt;1gt; В случае недостижения соглашения об установлении условий сервитута спор разрешается судом по иску лица, требующего установления сервитута (п. 3 ст. 274 ГК РФ). Следует заметить, что ни римское частное право, ни дореволюционное гражданское право России не знали принудительного судебного порядка возникновения сервитутных прав.

lt;2gt; Сервитуарием может выступать не только собственник господствующего земельного участка, но и лицо, обладающее таким земельным участком на праве пожизненного наследуемого владения или праве постоянного (бессрочного) пользования (п. 4 ст. 274 ГК РФ).

lt;3gt; См., например: Щенникова Л.В. Вещные права в гражданском праве России. М., 1996. С. 38 - 53; Андреев Ю.Н. О сервитутах // Хозяйство и право. 2004. N 5. С. 85 - 98.

Соглашение об установлении сервитута заключается обычно в простой письменной форме (законом не определена форма этого соглашения) и подлежит государственной регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (ч. 3 ст. 274 ГК РФ) lt;1gt;. Сервитут вступает в силу с момента его регистрации в установленном законом порядке, а сам факт регистрации удостоверяется выдачей управомоченному субъекту специального документа - свидетельства о государственной регистрации права на сервитут, в котором указываются приобретатель, вид, дата, номер регистрации сервитута в Едином государственном реестре (ст. 27 Закона о регистрации, п. п. 73, 74 Правил ведения Единого государственного реестра).

--------------------------------

lt;1gt; В нормативных актах, судебной практике и юридической литературе сервитутные соглашения именуют по-разному: договорами (соглашениями) о сервитуте; договорами об установлении сервитута. Современный законодатель использует слово "сервитут" как синоним права ограниченного пользования чужим имуществом (п. 1 ст. 274 ГК РФ). По нашему мнению, правильнее утверждать о возникновении сервитутного соглашения по обоюдному (добровольному) волеизъявлению сторон или о сервитутом соглашении, установленном судом (в случае отсутствия добровольности его установления). Вполне правомерно использование терминов "сервитутное соглашение", "соглашение о сервитуте", "соглашение об установлении сервитута", "соглашение об использовании соседнего земельного участка (объекта) на сервитутных условиях", "договор о сервитутном использовании объекта недвижимости" и т.п.

Сервитутным соглашением определяются вид сервитута, права и обязанности сторон, объем полномочий или пределы осуществления права пользования, основания изменения и прекращения сервитута, ответственность сторон на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения этого соглашения.

К существенным условиям такого соглашения относятся условия о его предмете. Предметом соглашения является предоставление сервитуарию права ограниченного пользования чужим земельным участком или иной недвижимостью. Если сфера действия сервитута распространяется только на часть недвижимости, то к договору должен быть приложен заверенный местным комитетом по земельным ресурсам и землеустройству план служебного земельного участка, на котором отмечается пространственный предел действия данного сервитута. При обременении сервитутом всего земельного участка предоставления такого документа не требуется (ст. 27 Закона о регистрации).

В юридической литературе нет единства мнений относительно такого существенного условия сервитутного соглашения, как цена. К примеру, А.В. Копылов полагает, что цена является существенным условием сервитутного соглашения в связи с тем, что "сервитутное право является новейшим институтом современного российского гражданского законодательства, значительного опыта его применения на практике еще не накоплено", следовательно, применить положения п. 3 ст. 424 ГК РФ вряд ли возможно. Кроме того, сервитут является строго возмездным соглашением в силу п. 5 ст. 274 ГК РФ lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Копылов А.В. Вещные права на землю в римском, русском дореволюционном и современном российском гражданском праве. М., 2000. С. 68.

По мнению Д.Ч. Ким, с позицией А.В. Копылова нельзя согласиться, и соглашение о сервитуте, в котором отсутствуют данные о цене, можно считать заключенным, а право ограниченного пользования - подлежащим государственной регистрации lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Ким Д.Ч. Проблемы теории и практики применения частного сервитута // Журнал российского права. 2007. N 6. С. 56.

М.Н. Малеина полагает, что существенным условием сервитутного соглашения (договора) является не размер цены, а условие о его возмездности lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Малеина М.Н. Договор о частном сервитуте // Вестник гражданского права. 2008. N 4. С. 56.

По нашему мнению, в случае заключения возмездного сервитута отсутствие в соглашении определенной цены сервитутопользования не может привести к незаключению соглашения, так как цена не является существенным условием сервитутного соглашения и в законодательстве отсутствует указание о цене как о существенном условии сервитутного соглашения lt;1gt;. В случае отсутствия условия о цене в соглашении можно прибегнуть к помощи п. 3 ст. 424 ГК РФ и воспользоваться условиями договоров по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, услуги. Неразвитость рынка сервитутопользования затрудняет, но не делает невозможным применение механизма п. 3 ст. 424 ГК РФ в изложенной ситуации. Правила ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним не требуют внесения в реестр в качестве обязательного сведения записи об оплате сервитута.

--------------------------------

lt;1gt; Только в том случае, если о цене настаивает одна из сторон сервитутного соглашения как о существенном условии, цена сервитутного пользования может стать существенным условием (п. 2 ст. 432 ГК РФ).

В то же время между сторонами будущего сервитутного соглашения может возникнуть спор об установлении возмездного сервитута. Согласно ст. 274 ГК РФ собственник участка, обремененного сервитутом, вправе, если иное не предусмотрено законом, lt;1gt; требовать от лиц, в интересах которых установлен сервитут, соразмерную плату за пользование участком (п. 5). Аналогичная норма содержится и в п. 6 ст. 23 ЗК РФ. Как отмечено в п. 7 ст. 23 ЗК РФ, в случаях, если установление публичного сервитута приводит к существенным затруднениям в использовании земельного участка, его собственник вправе требовать от органа государственной власти или органа местного самоуправления, установивших публичный сервитут, соразмерную плату. Представляется, что в том случае, если сервитутодатель настаивает на установлении возмездного сервитута, обсуждение его заявления об этом становится обязательным для будущего сервитуария и для суда при установлении сервитута. В случае недостижения сторонами соглашения о возмездности сервитута и его цене сервитутное соглашение считается незаключенным в силу п. 1 ст. 432 ГК РФ и становится предметом обсуждения суда, который вправе установить сервитут в условиях его возмездности с учетом вышеизложенных норм. Как уже отмечалось, в случае недостижения соглашения об установлении или условиях сервитута спор разрешается судом по иску лица, требующего установления сервитута. В какой-то степени данная ситуация аналогична ситуации принудительного заключения договора, предусмотренной нормами ст. 445 ГК РФ. Нормы п. п. 3, 5 ст. 274 ГК РФ и п. 7 ст. 23 ЗК РФ направлены на защиту законных интересов и прав как собственника служащего участка (объекта), так и собственника господствующего участка (объекта). Предметом судебного рассмотрения будет выяснение обоснованности заявленных истцом требований об установлении возмездного сервитута и о его цене. Вопрос об установлении платы за ограниченное пользование чужим земельным участком может возникнуть и во время действия достигнутого сервитутного соглашения, когда появятся соответствующие основания для платного сервитутопользования, существенные затруднения в дальнейшем использовании соседнего земельного участка (объекта) lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; До настоящего времени отсутствуют нормативные акты (законы), предусматривающие случаи безвозмездного частного сервитута.

lt;2gt; Представляется, что при возникновении спора о возмездности (безвозмездности) сервитутопользования уже в период действия сервитутного соглашения сервитутодатель должен представить доказательства достижения соглашения о платном сервитутопользовании с самого начала действия этого соглашения, в противном случае платность будет установлена сторонами или судом с момента предъявления требований к сервитуарию о возмездном использовании служащего участка (объекта) с признанием действительным соглашения, возникшего до возникновения спора.

Другое дело, что зачастую могут возникнуть и возникают трудности с определением указанной в законе "соразмерной платы" и с выяснением термина "существенные затруднения". "Соразмерность" платы - довольно неопределенное (оценочное) понятие, а сервитутное право является относительно новым институтом в нашей стране. В реальной жизни конкретный размер такой платы (при недостижении соответствующего соглашения сторонами) зачастую определяется судом с учетом: а) рыночных условий; б) характеристики объектов недвижимости; в) степени обременения зависимого земельного участка; г) времени действия сервитута; д) существа ограничения прав собственника (владельца) служебного участка, е) сложившейся судебной практики.

Так, решением Арбитражного суда Свердловской области один из пунктов договора об установлении сервитута был изложен в следующей редакции: "Общая сумма за право ограниченного пользования объектом составляет 1000 рублей в месяц. Плата за пользование сервитутом подлежит ежегодному изменению с учетом индекса инфляции, который определяется органами статистики по региону". Истец в кассационной жалобе настаивал на увеличении платы до 5000 рублей в месяц с учетом неудобств по пользованию своими помещениями. Однако суды первой, апелляционной и кассационной инстанций указали, что цена договора установлена обоснованно, исходя из соотношения площадей помещений, принадлежащих истцу-собственнику (376,3 кв. м), ответчику-сервитуарию (16453 кв. м), и общей площади помещений, обремененных сервитутом (286,4 кв. м) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Постановление ФАС Уральского округа от 2 ноября 2004 г. по делу N Ф09-3622/04-ГК // СПС "КонсультантПлюс".

М.Н. Малеина полагает, что соразмерность платы по градостроительному сервитуту не должна привязываться к размеру причиняемых собственнику убытков или только к учету площади объектов спорящих сторон и площади, обремененной сервитутом. Во внимание необходимо принимать и степень неудобства, испытываемого собственником. При этом виде сервитута в форме права прохода степень неудобства зависит от среднего числа лиц, пользующихся вестибюлем, коридором, лестничными клетками, от времени использования (целый день или периодически), производимого шума и пр. lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Малеина М.Н. Обременение частным или публичным сервитутом зданий и сооружений // Хозяйство и право. 2006. N 7. С. 56.

Временные Методические рекомендации по оценке соразмерной платы за сервитут, разработанные Росземкадастром в 2004 г., предлагают определять размер оплаты за сервитут как величину, равную размеру убытков, причиненных собственнику обремененного сервитутом земельного участка или иного объекта недвижимости, в связи с ограничением его прав в результате установления сервитута (п. 1.2). Рекомендуется рассчитывать величину соразмерной платы за сервитут путем сложения размера реального ущерба, размера упущенной выгоды и размера убытков, понесенных собственником служебного земельного участка или иного объекта недвижимости в течение всего срока действия сервитута, в связи с досрочным прекращением обязательств перед третьими лицами (п. 2.2).

По мнению авторов Методических рекомендаций, в качестве составляющих величины соразмерной платы за использование сервитутного права должны приниматься во внимание достоверная и достаточная информация (сведения): об обстоятельствах, вызвавших необходимость выплаты за сервитут, описание их признаков; о целевом назначении и разрешенном использовании служебного земельного участка, правах иных лиц на этот участок; о других обременениях на участок; о прогнозах отрицательного антропогенного воздействия сервитутного использования на качественные характеристики служебного земельного участка; о состоянии рынка земли и иной недвижимости, прав на объекты недвижимости (п. 6.6).

Рекомендации предусматривают единовременные и периодические выплаты за сервитутные обременения, возможность изменения размеров таких выплат (по соглашению сторон, решению суда или нормативным правовым актам) в связи с существенным изменением обстоятельств, влияющих на размер оплаты, включая увеличение или уменьшение ограничений прав собственника служебного (зависимого) участка, увеличение или уменьшение сферы действия сервитута (п. 1.6) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; По нашему мнению, предоставление продавцом покупателю заведомо ложной информации об обременениях продаваемого земельного участка и ограничениях его использования дает покупателю юридическое основание требовать в связи с этим уменьшения покупной цены или расторжения договора купли-продажи с возмещением причиненных убытков. Такое право предусмотрено, например, при продаже земельного участка, обремененного публичным сервитутом (ст. 37 ЗК РФ).

В юридической литературе имеются предложения определять плату за сервитут в виде денежных сумм компенсации за понижение качества и ценности служащего объекта недвижимости и сумм за пользование имуществом. При этом номинальное выражение снижения качества служащего объекта предлагается рассчитывать исходя из амортизационного износа объекта недвижимости, а для земельного участка - из сумм, направляемых на его содержание lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См., например: Дерюгина Т.В. Гражданско-правовое регулирование института сервитута в России: Дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2002. С. 9.

Авторы проекта Закона "О сервитутах" предлагают установить, что "предельная сумма платежей, взимаемая за осуществление права сервитута за соответствующий период, подлежит государственной регистрации и не должна превышать более чем в 2 раза сумму налога на недвижимую вещь и стоимость исполнения реальных повинностей в отношении части недвижимой вещи, обремененной сервитутом. Владелец юридического титула, исполняющий сервитут, установленный в отношении недвижимой вещи, находящейся в государственной собственности, может отказаться от взимания с лиц платы за осуществление права сервитута и потребовать снижения налога на недвижимую вещь на сумму, не более чем в два раза превышающую налог на недвижимую вещь в отношении части, обремененной сервитутом" (ст. 3) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Проект Закона N 96028935-2 "О сервитутах", внесенный членами Совета Федерации Федерального Собрания Ю.М. Лужковым и В.М. Платоновым // СПС "КонсультантПлюс".

На наш взгляд, законодателю следовало бы предусмотреть обязательную оплату (вознаграждение) любого подвида публично-правовых сервитутов, а в случае существенного затруднения использования земельного участка - повышенную (по сравнению с обычной) плату за установленный сервитут.

Нарушения, связанные с незаконным ограничением права собственности, устраняются с помощью вещных способов защиты права собственности (виндикационный иск, негаторный иск, иск о признании). Защита же прав участников сервитутных отношений обладает определенной спецификой.

В начальный период римского частного права сервитутные права защищались с помощью виндикационного иска, так как считалось, что сервитуарий имеет право собственности на часть чужой вещи и, следовательно, для защиты этого права может быть применен виндикационный иск. В дальнейшем субъект сервитутного права приобрел такое правовое средство защиты своих прав, как конфессорный иск, который применялся в двух случаях: а) для отражения притязаний юридического характера на сервитут со стороны третьего лица; б) для устранения препятствий фактического характера, мешавших использованию сервитута. Названный иск объединял в себе негаторный и прогибиторный иски. Подобный иск обеспечивал защиту сервитуария от любого нарушения его права любыми лицами, включая собственника обремененного имущества. Защита права заключалась в pronuntiatio (признании оспариваемого права), обязании устранения неправомерного состояния, возмещении нанесенного вреда и в даче ответчиком стипуляционного обязательства cautio de amplius non turbando (не чинить более помех в осуществлении права под страхом штрафа), получаемого от ответчика. Цель actio confessoria сближала этот иск с actio negatoria собственника. Исковое требование направлялось на восстановление состояния, соответствующего предиальному или личному пользованию, на предоставление обеспечения от нарушений в будущем, на возмещение убытков. Истец должен был доказывать основания и способы установления сервитутов lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Копылов А.В. Вещные права на землю в римском, русском дореволюционном и современном российском гражданском праве. М.: Статут, 2000. С. 72; Косарев И.Э. Право ограниченного пользования чужим недвижимым имуществом (сервитуты) // Правоведение. 1996. N 3. С. 109; Ларин Д.В. Проблемы защиты прав участников сервитутных отношений: законодательство и судебная практика // Цивилист. 2008. N 3. С. 45.

Русское дореволюционное законодательство не имело четкой и стройной системы защиты сервитутных прав, подобной римской: в нем отсутствовал единый вещный иск (аналогичный конфессорному), для предъявления исков по защите сервитутных прав действовали сроки исковой давности, отсутствовала владельческая защита прав сервитуариев lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Известный исследователь римского права В.М. Хвостов отмечал, что "все вещные права защищаются абсолютными исками. Так как они дают непосредственное господство над вещью, то они могут быть нарушены всяким лицом, которое вступит неправомерно в такое отношение к вещи, при наличности которого субъект вещного права не может как следует отправлять свои права. Субъект вещного права имеет иск против такого нарушителя его права; личность ответчика по этому иску определяется, таким образом, впервые только фактом нарушения права. Право собственности защищается двумя такими исками: виндикационный иск служит для получения фактического владения вещью из рук всякого третьего лица, захватившего это владение, а негаторный иск защищает собственность от частичных вторжений в нее, служит средством защитить собственника от неправомерного присвоения третьими лицами. Для защиты суперфиция и эмфитевзиса даются оба эти иска по аналогии. Сервитутное право защищается посредством конфессорного иска. Залоговое право, если его и не считать за вещное, имеет общий с вещными правами признак - абсолютную защиту" (Хвостов В.М. Система римского права. М., 1996. С. 225).

Представляется, что сервитуарий (впрочем, как и сервитутодатель) вправе осуществлять судебную защиту своих нарушенных прав (как со стороны другого участника сервитутных отношений, так и со стороны третьих лиц) с помощью процессуальных способов защиты, предусмотренных законом. Гражданский кодекс РФ не располагает специальным вещно-правовым иском для защиты уже возникшего сервитутного права от возможных нарушений со стороны собственника служебного земельного участка или третьих лиц, каким в римском праве был профессорный иск. Поэтому сервитуарий может воспользоваться предусмотренным ст. 304 ГК РФ иском и потребовать от ответной стороны устранения всяких нарушений его права (например, снести забор, возведенный соседом на месте прохода через участок последнего). В отечественной юриспруденции традиционно негаторный иск является средством защиты сервитутов lt;1gt;. Обобщение судебной практики также показывает, что чаще всего сервитуарии используют негаторный иск lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Люшня А.В. Проблема применимости негаторного иска для защиты сервитутов в российском праве // Законодательство. 2006. N 1. С. 17.

lt;2gt; См., например: Андреев Ю.Н. О сервитутах // Хозяйство и право. 2004. N 5. С. 93; Лукьяненко А.В. Земельный сервитут: закон, теория, практика // Гражданское право. 2005. N 3. С. 37.

Следует отметить, что в римском праве негаторный иск назывался negatorius servitutis, т.е. иск, предоставляемый собственнику для отклонения сервитутного обременения его права собственности. Впоследствии actio negatoria распался на два вида искового производства: 1) защиту права собственности и 2) защиту сервитута. Согласно ст. 523 Австрийского Гражданского кодекса в отношении сервитутов возможны два иска: направленный против собственника в защиту сервитута и направленный в защиту собственника против всякого претендующего на сервитут. Германское и итальянское право также фиксируют наличие этих двух разновидностей негаторного иска lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Маттеи У., Суханов Е.А. Основные положения права собственности. М.: Юристъ, 1996. С. 266 - 267.

Представляется, что, помимо вещных исков, управомоченный субъект (сервитуарий, сервитутодатель) может воспользоваться обязательственно-правовыми средствами в целях защиты своих правомочий в соответствии с договором, законом, постановлением, судебным решением об установлении сервитута и просить защиты от нарушений, допускаемых другой стороной сервитутного участия, включая требования по надлежащему исполнению возложенных обязанностей, возмещению убытков. Статья 12 ГК РФ предусматривает широкий набор возможных способов защиты, в том числе возмещение убытков, взыскание неустойки. В случае причинения внедоговорного вреда третьими лицами сервитуарий может обратиться в суд с требованиями о возмещении причиненного ему имущественного вреда в рамках гл. 59 ГК РФ. Однако в любом случае полагаем недопустимым применение административных мер наказания к участникам сервитутных отношений в случае нарушения ими взятых на себя обязательств, как это предлагают авторы проекта Закона "О сервитутах" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Проект Закона "О сервитутах" N 96028935-2, внесенный членами Совета Федерации Федерального Собрания Ю.М. Лужковым и В.М. Платоновым // СПС "КонсультантПлюс".

Иными словами, особенности защиты участников сервитутных отношений требуют своего дальнейшего теоретического осмысления и практического совершенствования.

Таким образом, сервитутное право является самостоятельным ограниченным вещным правом, правом на чужую вещь, которое возникает не в силу закона, как это имеет место при ограничении прав собственника, а на основе соглашения сторон, т.е. на основе добровольного волеизъявления сторон (за исключением случаев судебного вмешательства и некоторых установлений закона). Ограничения прав, устанавливаемые законом в отношении прав собственников, зачастую не зависят от воли последних, в то время как объем, срок, возмездность и другие условия сервитутного ограничения зависят от воли участников сервитутных отношений. Ограничения прав собственника служебного участка являются следствием (результатом) возникновения сервитута ("оборотной стороной сервитута"). Для классического ограничения (ограничения, предусмотренного законом) важно само стеснение, уменьшение объема правовых возможностей носителя прав для неопределенного числа лиц lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Б.И. Уткин образно заметил: "В действительности "сервитут" и "ограничения прав" не синонимы, а такая же пара прямо противоположных понятий, как, например, "купля-продажа". Разумеется, сервитут невозможен без соответствующего ограничения прав собственника этого самого "чужого" земельного участка - точно так, как купля невозможна без продажи" (Уткин Б.И. Государственная регистрация прав на земельные участки и сделок с ними. М.: Альфа-Пресс, 2007. С. 63).

Ограничения прав собственника вследствие установления сервитутных правоотношений наблюдаются только в сфере пользования чужим имуществом: остальные правомочия собственника (право владения, право распоряжения) не затрагиваются (не ограничиваются). Классические же ограничения прав собственника, как известно, могут затрагивать (стеснять) различные виды его правомочий, включая владение и распоряжение.

Если частные сервитутные связи (ограничения) устанавливаются в отношении конкретно указанных лиц, то при наличии законных ограничений прав собственника законным интересом такого ограничения обладает большое число заранее неопределенных лиц (группа лиц), все общество, государство. Для ограничения права собственности не характерно свойство следования за вещью (имуществом). Если сервитут применим только в отношении объектов недвижимости, то ограничения могут наблюдаться не только в вещном, но и в обязательственном праве, независимо от смежного расположения объектов недвижимости. Понятие ограничения прав является более широким понятием по сравнению с сервитутным правом и не всегда связано с зависимым (служебным) свойством соотношения явлений.

Определенной спецификой обладает и характер воздействия на обладателя прав в интересах других лиц (сервитуария): если в сервитутных правоотношениях сервитутодатель дозволяет сервитуарию пользоваться в определенных пределах недвижимым имуществом, то в классических ограничениях прав действуют такие правовые средства ограничения, как запреты, обязанности, приостановление, наказание. В сервитутных отношениях собственник служебного земельного участка (иного объекта недвижимости) не может быть принужден к совершению положительных действий (он должен терпеть действия сервитуария в отношении своего имущества либо воздерживаться от собственных действий по использованию своей вещи). Классическое ограничение прав может сопровождаться возложением на обладателя права обязанностей по совершению определенных положительных действий в пользу управомоченного лица.

По нашему мнению, само по себе ограничение прав неоднозначно сервитуту и не может быть идентично обременению. Ограничение права собственника является результатом (следствием) обременения служебного (служащего) имущества, а сам сервитут - основанием этого ограничения и обременения. И.А. Покровский пророчески отмечал, что "истинной ценой, которою покупается каждое подобное ограниченное право на чужую вещь, является урезанное, морально и экономически подорванное право собственности" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 210.

Федеральный закон "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", по существу, признает синонимами слова "ограничения" и "обременения", относит к таковым, в частности, сервитут, ипотеку, доверительное управление, аренду, арест имущества (ст. 1). Пункт 1 ст. 4 названного Закона указывает на то, что "наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежат государственной регистрации ограничения (обременения) прав на него, в том числе сервитут, ипотека, доверительное управление, аренда. Ограничения (обременения) прав на недвижимое имущество, возникающие на основании договора либо акта органа государственной власти или акта органа местного самоуправления, подлежат государственной регистрации в случаях, предусмотренных законом" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Следует заметить, что вслед за Законом о государственной регистрации Правила ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 18 февраля 1998 г. N 219-ФЗ (с изм. и доп.), также ставят знак равенства между ограничениями и обременениями права собственности и включают в их число аренду, ипотеку, сервитуты, сделки, арест (запрещение заключения сделок в отношении имущества), безвозмездное пользование участком лесного фонда (леса) и пр. (СЗ РФ. 1998. N 8. Ст. 963).

Изложенное положение Закона вызвало в юридической литературе неоднозначное мнение. Ряд современных ученых рассматривают сервитут как ограничение (обременение) других вещных прав lt;1gt;. Так, Л.В. Щенникова определяет сервитут как "такое обременение земельного участка или другой недвижимости, которое может заключаться как в ограниченных полномочиях по его использованию другим собственником (собственником соседнего земельного участка или другой недвижимости), так и в ограничении собственных полномочий" lt;2gt;. Иными словами, по мнению автора, сервитут - это разновидность ограниченного вещного права, принадлежащего сервитуарию - собственнику соседнего господствующего земельного участка (недвижимости), ограничивающего полномочия (права собственности) собственника служебного земельного участка (недвижимости) и обременяющего этот участок (недвижимость).

--------------------------------

lt;1gt; См.: Копылов А.В. Вещные права на землю в римском, русском дореволюционном и современном российском гражданском праве. М.: Статут, 2000. С. 61.

lt;2gt; См.: Щенникова Л.В. Вещное право: Учебное пособие. М.: Юристъ, 2006. С. 141; Она же: Вещные права России. М.: БЕК, 1996. С. 50 - 52.

С позиции профессора Е.А. Суханова, "ограниченные вещные права (к каковым относится и сервитут. - Ю.А) обременяют и в этом отношении - ограничивают и само право собственности, определенным образом сужая имеющиеся у собственника возможности" lt;1gt;, ибо "нередко существенно связывают, обременяют собственника (ограничивают его хозяйственное господство над вещью) на весьма длительный, а иногда на неограниченный срок" lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Суханов Е.А. Ограниченные вещные права // Ученые-юристы МГУ о современном праве / Под ред. М.К. Треушникова. М.: Городец, 2005. С. 182.

lt;2gt; Суханов Е.А. Гражданское право России - частное право / Отв. ред. В.С. Ем. М.: Статут, 2008. С. 218.

М.К. Сулейменов и С. Скрябин пишут, что "не относятся к правам сервитутного типа так называемые требования, запрещающие определенные способы использования вещи, например требования к собственнику служебного участка воздерживаться от определенных видов его использования (не ограничивать доступ воды, света, воздуха и т.п.). Это связано с тем, что воздержание от действий не составляет содержание сервитутного права, а выступает ограничением вещного права. Как правило, требования воздержания от определенных действий связаны с отношениями владельцев соседних земельных участков или других недвижимых вещей (так называемое соседское право, нормы которого представляют собой легальные ограничения права собственности или других вещных прав)" lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Сулейменов М.К., Скрябин С.В. Вещные права на чужую вещь // Вещные права: система, содержание, приобретение: Сб. науч. тр. / Под ред. Д.О. Тузова. М.: Статут, 2008. С. 94.

Некоторые юристы полагают, что обремененными могут быть лишь права lt;1gt;. И.Ю. Аккуратов, Н.М. Коршунов, А.А. Хореев обосновывают вывод о том, что "любое право, устанавливаемое на объект в дополнение к основному праву, обременяет и сам объект, и основное право на этот объект" lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См., например: Уткин Б. Абсолютное право - относительные полномочия // ЭЖ-Юрист. 2002. N 48. С. 2.

lt;2gt; Аккуратов И.Ю., Коршунов Н.М., Хореев А.А. К вопросу об ограничениях права собственности // Государство и право. 2000. N 10. С. 69.

По нашему мнению, сервитут, будучи одним из видов ограниченного вещного права, дающих возможность ограниченного пользования чужим (соседним) земельным участком (недвижимостью) (ст. ст. 216, 274 ГК РФ), обременяет не право собственности, а сам объект вещного права - саму вещь (земельный участок, иной объект недвижимости). Обременение земельного участка, иной недвижимости может выражаться в том, что сервитутодатель (собственник служебной недвижимости) обязан терпеть (претерпевать) все неудобства, связанные с использованием его земельного участка, жилых домов, зданий, сооружений сервитуарием путем проезда, прохода через его участок, использования конструктивных элементов зданий, строений и сооружений, путем направления талых и использованных вод на его участок и т.д. Обременение земельного участка сервитутными отношениями выражается и в отсутствии оснований для прекращения этих отношений при переходе права собственности на используемое имущество. Для нового собственника - приобретателя этого недвижимого имущества продолжают действовать обязанности, связанные с предоставлением права пользования сервитутными возможностями, зарегистрированного в установленном законом порядке. В юридической литературе преобладает мнение, согласно которому сервитут относится к основаниям обременения права собственности (как, впрочем, и право аренды, залог, завещательный отказ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Как указано в п. 2 ст. 209 ГК РФ, собственник вправе, оставаясь собственником, передавать другим лицам права владения, пользования и распоряжения своим имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами.

По справедливому высказыванию В.П. Камышанского, обременение вызывается привнесенным правом третьих лиц и затрудняет, препятствует собственнику вещи свободно (в полном объеме) реализовать свои полномочия lt;1gt;. С точки зрения В.А. Микрюкова, обременения права собственности - это права третьих лиц на имущество собственника либо в отношении самого собственника в связи с обладанием им обремененным имуществом. Суть обременений составляют обязанности собственника в связи с предоставлением третьим лицам субъективных гражданских прав по владению, пользованию или распоряжению его имуществом либо права третьих лиц требовать удовлетворения их гражданских прав иным образом в связи с наличием у собственника обремененного имущества. Для обременения права собственности характерны такие основные признаки, как наличие вещных прав третьих лиц, установленных законом, договором или актом собственника дополнительно к праву собственности на имущество или в отношении личности собственника в связи с обладанием им этим имуществом, следование этих прав за объектом права собственности, их абсолютная защита независимо от смены собственника, презумпция возмездности прав-обременений. Вследствие установления обременения собственник стесняется в своих правах из-за возникновения прав третьих лиц на это имущество или их прав-требований от собственника совершения в их пользу каких-либо положительных действий lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Камышанский В.П. Право собственности: пределы и ограничения. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2000 (сер."Закон и право"). С. 138.

lt;2gt; См.: Микрюков В.А. Ограничения и обременения гражданских прав. М.: Статут, 2007. С. 46.

По мнению В.И. Сенчищева, обременение предполагает установление какого-либо титула извне, помимо воли управомоченного лица в отношении объекта права. В качестве единственного примера обременения права ученый называет сервитут, при установлении которого происходит уменьшение объема правомочий собственника lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Сенчищев В.И. О понятии обременения права // Вестник ВАС РФ. 2003. N 5. С. 108.

Известный исследователь римского частного права Д.В. Дождев характеризует римское понимание сервитута (servitus) как функционально определенное бессрочное обременение одного участка недвижимости (praedium serviens - служащего участка) в пользу другого (praedium dominus - господствующего участка). Обременение сервитутом выражается в праве собственника господствующего участка на определенную функцию служащего участка. Это право носит вещно-правовой характер и требует от собственника служащего имения терпеть (in patiendo) определенные действия со стороны хозяина господствующего участка или воздерживаться от каких-либо действий (in non faciendo) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Дождев Д.В. Римское частное право: Учебник для вузов / Под общ. ред. В.С. Нерсесянца. М.: НОРМА, 2003. С. 446.

Сами толкователи русского языка комментируют слово "обременение" как "действие по отягощению, угнетению, затруднению" lt;1gt;, как "обузу, ношу, тяжесть, тягость" lt;2gt;. По такому же пути идут и действующее российское законодательство, и зарубежное законодательство.

--------------------------------

lt;1gt; Даль В. Толковый словарь живого великорусского языка. Т. 2. М., 1989. С. 615.

lt;2gt; Александрова З.Е. Словарь синонимов русского языка. М.: Русский язык, 1975. С. 45.

К примеру, п. 2 ст. 274 ГК РФ прямо указывает на то, что земельный участок обременяется сервитутом ("обременение земельного участка сервитутом не лишает собственника участка прав владения, пользования и распоряжения..."). На обременение земельного участка сервитутом указывают и ст. ст. 275, 276 ГК РФ. Статья 277 ГК РФ предусматривает, что "сервитутом могут обременяться здания, сооружения и другое недвижимое имущество, ограниченное пользование которым необходимо вне связи с пользованием земельным участком". Согласно ст. 586 ГК РФ рента обременяет земельный участок, предприятие, здание, сооружение или другое недвижимое имущество, переданное под ее выплату. Статья 1019 ГК РФ подчеркивает, что передаваемое в доверительное управление имущество обременено залогом. К обременительным факторам относятся и залог (ипотека), право аренды, завещательный отказ и т.д.

Согласно Гражданскому кодексу Франции (Кодексу Наполеона) lt;1gt; сервитут является обременением, который отягощает какое-либо имение с целью пользования и извлечения выгоды из имения, принадлежащего другому собственнику (ст. 637). Он вытекает либо из естественного месторасположения участков, либо из обязанностей, возлагаемых законом, либо из соглашений между собственниками (ст. 639).

--------------------------------

lt;1gt; Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) / Пер. с франц. В. Захватаев; предисл. А. Довгерт, В. Захватаев; отв. ред. А. Довгерт. Киев: Истина, 2006. С. 249.

Давая понятие земельных сервитутов, германское Гражданское уложение указывает на возможность обременения земельного участка сервитутом в пользу собственника другого участка таким образом, "чтобы было исключено осуществление права, которое следует из права собственности на обремененный земельный участок в отношении господствующего земельного участка" (ст. 1018) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Германское право / Пер. с нем. М., 1996 (Сер. "Современное зарубежное и международное частное право"). Ч. 1: Гражданское уложение. С. 228 - 229.

Аналогичная ситуация имеется и в швейцарском Гражданском кодексе, согласно которому "земельный участок может быть обременен к выгоде другого земельного участка таким образом, что его собственник должен будет терпеть определенное вмешательство собственника такого другого участка или к его выгоде будет не вправе в определенном отношении осуществлять свое право собственности" (ч. 1 ст. 730) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Цит. по: Суханов Е.А. Гражданское право России - частное право / Отв. ред. В.С. Ем. М.: Статут, 2008. С. 231.

Некоторые исследователи относят к числу обременений обязанности собственников имущества организовывать аудит в случаях, предусмотренных законом, платить налоги и сборы (налоговые обременения, повинности), бремя содержания имущества (ст. 210 ГК РФ) lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; Подробнее см.: Микрюков В.А. Ограничения и обременения гражданских прав. М.: Статут, 2007. С. 50 - 51.

По нашему мнению, обязанности собственников, предусмотренные нормами публичного законодательства (налогового, бюджетного, финансового, административного и т.д.), по уплате налогов, пошлин и сборов ничего общего не имеют с обременением, за исключением некоторой герменевтической схожести слов "обременение" и "бремя". Бремя содержания означает возложение на собственника имущества (а в случаях, предусмотренных законом и договором, - на владельца и пользователя этого имущества) обязанностей по поддержанию вещи, иного имущества в надлежащем состоянии, должному уходу за животными, использованию имущества в соответствии с его целевым назначением, осуществлению затрат на содержание общего имущества в многоквартирном доме, своевременному производству капитального и текущего ремонта, оплате жилищно-коммунальных услуг, оплате налогов, сборов и иных предусмотренных законом расходов, связанных с содержанием имущества lt;1gt;.

--------------------------------

lt;1gt; По верному выражению В.П. Камышанского, оплата налогов, пошлин, различных сборов выходит за рамки гражданско-правового регулирования отношений собственности и устанавливается не с целью стеснить собственника в осуществлении права собственности, а обеспечить доходную часть соответствующего бюджета (см.: Камышанский В.П. Право собственности: пределы и ограничения. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2000 (Сер. "Закон и право"). С. 148.

Представляется, что когда законодатель возлагает на собственника имущества бремя содержания этого имущества, включая выполнение налоговых, регистрационных и иных публично-правовых повинностей, обязанностей, то следует говорить не об ограничении или обременении прав собственника, а об исполнении им позитивных обязанностей, относящихся к содержанию (сущности) самого права собственности. Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (с изм. и доп.) lt;1gt; разрешает приватизировать объекты культурного наследия (памятники истории и культуры), которые обременены обязательствами по их содержанию, сохранению и использованию (п. 1 ст. 29). Федеральный закон от 25 июня 2002 г. N 73-ФЗ (в ред. Закона от 23 июля 2008 г.) "Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации" lt;2gt; также называет ограничениями (обременениями) права собственности обязательства по сохранению объекта (п. 4 ст. 48). Представляется правильным считать изложенные названными законами обязанности нового собственника (приватизатора) по сохранению приватизированного имущества (памятников истории и культуры) не обременением, а дополнительным бременем по содержанию своего имущества lt;3gt;.

--------------------------------

lt;1gt; СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 251.

lt;2gt; Там же. N 26. Ст. 2519.

lt;3gt; См., например: Долинская В.В. Ограничения права собственности: понятие и виды // Закон. 2003. N 11. С. 5.

На наш взгляд, Закон о приватизации государственного и муниципального имущества смешивает понятия "ограничения", "обременения", "сервитуты". Так, в п. 4 ст. 31 под названием "обременения приватизируемого государственного или муниципального имущества" указывается, что "решение об установлении обременения, в том числе публичного сервитута, принимается одновременно с принятием решения об условиях приватизации государственного или муниципального имущества. Обременение, в том числе публичный сервитут, в случаях, если об их установлении принято соответствующее решение, является существенным условием сделки приватизации".

Безусловно, при действии сервитутных норм можно говорить и об обременении, ограничении самих прав земельных и иных собственников, ибо без возложения соответствующих обязанностей на них (при одномоментном ограничении части собственнических полномочий) невозможно утверждать о реализации правового режима обремененного имущества. Правовой режим имущества раскрывается с помощью правил и норм, определяющих как статику, так и динамику правового существования имущества. Он представляет собой совокупность правовых предписаний, дозволений, запретов, субъективно-правовых притязаний, это правовое значение (характеристика) вещи, иных категорий имущества lt;1gt;. "Правовой режим имущества" как правовая категория подразумевает раскрытие содержания самих прав и обязанностей субъектов гражданского оборота, законодательное установление порядка использования имущества, способов и пределов распоряжения им lt;2gt;.

--------------------------------

lt;1gt; См.: Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве. М., 1989. С. 185; Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения: общее понятие // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М.: Статут, 1998. С. 109, 140, 143 - 144, 154.

КонсультантПлюс: примечание.

Монография В.С. Толстого "Личные неимущественные правоотношения" включена в информационный банк согласно публикации - Издательство Академии повышения квалификации и профессиональной переподготовки работников образования, 2009.

lt;2gt; См.: Матузов Н.И., Малько А.В. Правовые режимы: вопросы теории и практики // Правоведение. 1996. N 6. С. 17; Дойников И.В. Хозяйственное (предпринимательское) право: новый курс: Учебник. М., 2001. С. 195; Толстой В.С. Личные неимущественные правоотношения: Учебное пособие. М., 2006. С. 36 - 37.

Современное гражданское законодательство России указывает на различные возможности обременения прав субъектов гражданских правоотношений. Так, например, ГК РФ предусматривает, что при отчуждении вещи ссудодателем третьему лицу к новому собственнику или пользователю переходят права по ранее заключенному договору безвозмездного пользования, а его права в отношении вещи обременяются правами ссудополучателя (п. 1 ст. 700). В ст. 1138 Кодекса содержится положение о том, что в случае возложения завещательного отказа на нескольких наследников отказ обременяет право каждого из них на наследуемое имущество соразмерно доле в наследстве. Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изм. и доп.) lt;1gt; возлагает на депозитария ценных бумаг обязанность регистрации фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами (ст. 7).

--------------------------------

lt;1gt; СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.

Ограничения и обременения гражданских прав отличаются друг от друга по основанию их возникновения. Если ограничения права собственности, как уже отмечалось, возникают в силу закона, то обременения могут наступать не только в связи с принятием соответствующего федерального закона, но и вследствие достижения соглашения (гражданско-правового договора), принятия судебного решения.

К примеру, частный сервитут, согласно п. 3 ст. 274 ГК РФ, может быть установлен по соглашению между лицом, требующим установления сервитута, и собственником земельного участка. В случае недостижения соглашения об установлении или условиях сервитута спор разрешается судом по иску лица, требующего установления сервитута. Как известно, арендные обременительные отношения возникают на основе соответствующего договора аренды (ст. 606 ГК РФ). Залоговые обременительные отношения также возникают на основе договора залога (ст. 334 ГК РФ).

В.А. Микрюков верно отмечает, что гражданско-правовое обременение в сфере завещательного отказа возникает на основе юридического состава - юридического факта смерти наследодателя и принятия наследства lt;1gt;. Представляется, что дополнительным юридическим фактом при этом является и сам факт составления в установленном порядке завещания с элементами завещательного отказа. В случае если наследник по завещанию, обязанный исполнить завещательный отказ, не принял наследство либо не был допущен к наследованию как недостойный и при этом не имеется других наследников, принявших наследство, либо они лишены его наследодателем, то наследственное имущество становится выморочным, переходит к публично-правовому образованию соответствующего уровня, которое обязуется выполнить волю наследодателя (ст. 1151 ГК РФ).

--------------------------------

lt;1gt; См.: Микрюков В.А. Ограничения и обременения гражданских прав. М.: Статут, 2007. С. 66.