546. Какие последствия влечет наличие в договоре взаимоисключающих условий? Может ли договор в части признан незаключенным?
Статья420 ГК дает традиционное для отечественного права определение договора, под которым понимается соглашение двух или нескольких лиц, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей[523].
В исследовательской литературе было обращено внимание на то, что объемы понятий «договор» и «соглашение» не всегда совпадают: в то время как всякий договор представляет собой всегда соглашение, не всякое соглашение может быть признано договором в гражданско-правовом значении этого слова[524]. Известно, что наряду с необходимостью достижения соглашения между участниками ГК указывает на такой важный признак договора, квалифицирующий его как сделку, как направленность воли его участников на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Соглашение, не отвечающее данному признаку, нет оснований считать договором в гражданско-правовом смысле.
Практика признает, что несогласование какого-либо условия свидетельствует об отсутствии направленности воли на достижение определенных гражданско-правовых последствий. Следовательно, такие условия не могут являться частью договора как юридического факта (см. постановления ФАС ДО от 31.05.2005 NФ03-А73/05-1/886; ФАС ЗСО от 13.07.2005 NФ04-4428/2005(13014-А46-21)).
547. Возможно ли признать договор недействительным, ссылаясь на нарушение, выразившееся в несогласовании существенных условий договора?
В соответствии со ст.420, 432 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. При этом договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Практика исходит из того, что не противоречит законодательству такой способ защиты нарушенного права, как признание сделки незаключенной, иными словами, несостоявшейся.
Однако при этом необходимо отличать незаключенные сделки от недействительных. Указанные разновидности сделок подчиняются различным видам гражданско-правового регулирования.Признание сделки незаключенной указывает на отсутствие такой сделки, что исключает возможность признать ее недействительной (см. постановления ФАС ВСО от 15.03.2005 NА33-16296/04-С2-Ф02-968/05-С2; ФАС ЗСО от 16.09.2003 NФ04/4417-1467/А45-2003, от 04.10.2005 NФ04-6858/2005(15357-А45-9)).
548. Возможно ли договориться о моменте заключения договора ином, чем тот, что предусмотрен законодательством?
Заключая договор, стороны в соответствии с принципом свободы договора могут заключать любой договор, содержащий любые, не противоречащие закону условия. Как известно, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п.1 ст.432 ГК). Значит ли это, что можно договориться об ином моменте заключения договора? Например, предусмотреть в договоре, что последний вступает в действие с момента совершения платежа и прекращает свое действие после исполнения сторонами всех своих обязательств.
Есть примеры, когда суды считают, что это возможно. Так, в конкретном деле судом установлено, что ЗАО не производило платежей по договору цессии, на основании чего был сделан вывод о том, что данный договор не вступил в действие, т.е. не повлек для сторон правовых последствий. Фактически условия договора не исполнялись ни цессионарием, ни цедентом (см. постановление ФАС ВВО от 19.10.2004 NА79-532/2004-СК2-717)
Такая позиция представляется неправильной прежде всего потому, что договор возникает с момента достижения сторонами договоренности по всем существенным условиям. Устанавливая, что договор возникает с момента совершения стороной платежа, стороны тем самым изменяют модель договора, императивно установленную законодательством. В данном случае измененной оказывается купля-продажа, которая из консенсуальной превращается в реальную.